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国际营销分析师 · EB-3 职业移民:上诉驳回(2020年4月17日)

类别 EB-3专业人员 · 领域 商业 · 结果 上诉驳回 · 讨论的标准 雇主支付拟付工资的能力、重新开案动议的新事实与文件证据、复议动议的法律或政策适用错误、受益人学历专业资格
不成立 雇主支付拟付工资的能力、重新开案动议的新事实与文件证据、复议动议的法律或政策适用错误

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

一家纺织分销企业为受益人申请EB-3专业人员类别,拟聘职位为国际营销分析师,劳工证所列拟付年薪为110,718美元。服务中心主任以雇主未能证明有能力支付该拟付工资为由拒绝申请。

程序经过

主任于2019年3月12日初次拒绝;雇主随后同时提交重新开案动议与复议动议,附书面论证意见及补充文件;主任于2019年5月驳回两项动议;雇主就动议驳回提起上诉,本次AAO审查范围为上诉。

争议标准

申请人须证明自优先日2017年11月27日起持续具备支付拟付工资的能力;若未证明已实际雇佣并支付受益人,则审查税表上的净收入或净流动资产是否达到拟付工资。重新开案须提出新事实并附文件证据,复议须证明原决定基于当时记录适用法律或政策错误。

提交的证据

原始提交2016年联邦所得税申报表;应补件要求于2019年2月提交2017年联邦所得税申报表;动议阶段提交2018年10月至2019年3月共六个月的商业银行支票账户月结单,以及USCIS关于支付能力认定的内部备忘录副本。

AAO 认定

AAO认为银行月结单覆盖2018至2019年,未回应主任关于2017年税表不足以证明该年度支付能力的认定,与优先日门槛问题不相关;并指出备忘录仅允许净收入或净流动资产之一达到拟付工资,并不授权将两者相加,所称合并做法不存在。

裁决结果

AAO认定申请人未证明自2017年11月27日优先日起持续具备支付拟付工资的能力,上诉被驳回。

适用边界

本案为非先例决定,仅涉及EB-3专业人员的雇主支付能力认定及动议驳回的上诉审查,不涉及受益人学历资格、劳工证内容或其他类别的标准。

阅读提示

核对2017年联邦所得税申报表中的净收入与净流动资产数字、优先日认定依据、动议所附银行月结单的月份范围,以及所引USCIS备忘录原文关于净收入与净流动资产分别比较的表述。

下载英文原件下载中文译文

逐项证据与认定

雇主支付拟付工资的能力

证据:2016年及2017年联邦所得税申报表显示净收入与净流动资产均为负或远低于110,718美元;动议阶段提交的2018年10月至2019年3月银行月结单;USCIS支付能力认定备忘录副本

认定理由:AAO认定2018至2019年银行记录不涉及优先日2017年的支付能力问题,且备忘录仅允许净收入或净流动资产之一达到拟付工资,不允许两者相加,故2017年两项数字均远低于拟付工资,未能证明支付能力

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重新开案动议的新事实与文件证据

证据:2018年10月至2019年3月商业银行支票账户月结单;书面论证意见

认定理由:AAO认为所提交银行记录的时间范围未回应原拒绝决定指出的2017年税表不足问题,未构成针对该缺陷的新事实或相关证据

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复议动议的法律或政策适用错误

证据:USCIS Interoffice Memorandum HQOPRD 90/16.45 副本及申请人关于合并净收入与净流动资产的主张

认定理由:AAO认定备忘录明确仅需净收入或净流动资产之一超过拟付工资,不授权两者相加,所称USCIS合并做法不存在,故未证明原决定适用法律或政策错误

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受益人学历专业资格

证据:未讨论具体学历文件

认定理由:本次决定未就受益人是否具备学士学位等专业资格作出认定,争议集中于雇主支付能力

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中文全文

原文第 1 页

美国公民及移民服务局 行政上诉办公室 非先例决定

案号:06828414 日期:2020年4月17日

对内布拉斯加服务中心决定的上诉

表格I-140,技术工人移民申请

申请人是一家纺织品分销企业,寻求聘用受益人担任国际营销分析师。申请人请求根据第三优先移民类别为受益人进行职业分类。移民与国籍法(本法)第203(b)(3)(A)(ii)条,8 U.S.C. § 1153(b)(3)(A)(ii)。这一基于就业的“EB-3”移民分类允许美国雇主为拥有学士学位的专业人士担保合法永久居民身份。

内布拉斯加服务中心审理主任以申请人未能证明其支付拟议工资的能力为由驳回了申请。申请人提交了重新开案动议和复议动议,并附有书面论证意见和补充文件。审理主任驳回了合并动议,称其未附有新证据,且未能基于现有记录证据证明驳回决定不正确。在上诉中,申请人主张审理主任驳回合并动议有误,因为其未处理随动议提交的新证据。

在签证申请程序中,申请人负有证明其符合所寻求移民福利资格的责任。本法第291条,8 U.S.C. § 1361。经重新审查,我们将驳回上诉。

一、法律

基于就业的移民通常遵循三步程序。首先,雇主从美国劳工部(DOL)获得批准的劳工证。见本法第212(a)(5)(A)(i)条,8 U.S.C. § 1182(a)(5)(A)(i)。通过批准劳工证,劳工部证明没有足够的、有能力、愿意、合格且可用的美国工人填补所提供职位,且雇用外国国民担任该职位不会对同类就业的美国工人的工资和工作条件产生不利影响。见本法第212(a)(5)(A)(i)(I)-(II)条。其次,雇主向美国公民及移民服务局(USCIS)提交移民签证申请。见本法第204条,8 U.S.C. § 1154。第三,如果USCIS批准申请,该外国国民可以在美国境外申请移民签证,或者如果符合条件,在美国境内调整身份。见本法第245条,8 U.S.C. § 1255。

原文第 2 页

要为受益人获得所请求的分类资格,申请人必须证明其有能力支付劳工证中所述的拟议工资。如8 C.F.R. § 204.5(g)(2)规定:

申请人必须在优先日期1确立时证明该能力,并持续至受益人获得合法永久居留权。该能力的证据应采用年度报告副本、联邦纳税申报表或经审计财务报表的形式。在潜在美国雇主雇用100名或以上工人的情况下,审理主任可以接受组织财务官员的声明,以证明潜在雇主支付拟议工资的能力。在适当情况下,申请人可以提交或[USCIS]可以要求提供补充证据,如损益表、银行账户记录或人事记录。

二、分析

本申请于2018年4月提交,附有于2017年11月27日向劳工部提交的劳工证。因此,申请的优先日期为2017年11月27日,劳工证载明国际营销分析师职位的拟议工资为每年110,718美元。作为支付拟议工资能力的证据,申请人提交了其2016年(优先日期前一年)联邦所得税申报表副本。审理主任签发了要求提供申请人2017年支付工资能力的证据请求(RFE),申请人于2019年2月回复,附有其2017年联邦所得税申报表副本。

在确定申请人支付拟议工资的能力时,USCIS首先审查受益人在优先日期之后的期间是否由申请人雇用并支付工资。申请人提交证明其在相关期间以等于或高于拟议工资的薪金雇用受益人的书面证据,并附有8 C.F.R. § 204.5(g)(2)规定的证据形式,可被视为申请人支付拟议工资能力的证明。如果申请人未能证明其自优先日期起雇用受益人并支付等于或高于拟议工资的金额,USCIS将审查申请人联邦纳税申报表、年度报告或经审计财务报表上记录的净收入和净流动资产数字。如果净收入或净流动资产中的任一数字等于或超过拟议工资,或在特定年度中等于或超过拟议工资与支付给受益人金额之间的差额,申请人通常将被视为有能力在该年度支付拟议工资。

由于没有证据表明申请人曾雇用受益人并向其支付工资,审理主任直接审查申请人的联邦所得税申报表以评估其支付拟议工资的能力。在2019年3月12日发布的决定中,审理主任指出,申请人在优先日期前一年2016年的净收入和净流动资产均为负值(即净亏损和净流动负债),且在2017年申请人的净收入和

1 表格I-140申请的优先日期是基础劳工证向劳工部提交的日期。见8 C.F.R. § 204.5(d)。 2

原文第 3 页

净流动资产均远低于110,718美元的拟议工资。因此,审理主任认定申请人未能证明其支付拟议工资的能力。

申请人提交了重新开案动议和复议动议。动议附有书面论证意见和补充文件,包括其在[已隐去]银行的商业支票账户的六份月度对账单,涵盖2018年10月至2019年3月,以及USCIS内部备忘录HQOPRD 90/16.45《根据8 CFR 204.5(g)(2)确定支付能力》(2004年5月4日)副本。[https://www.uscis.gov/legal-resources/policy-memoranda.] 申请人主张,银行账户余额足以支付其在2018年和2019年六个月期间所涵盖的拟议工资,且其始终在银行账户中保持足够现金以支持其支付拟议工资的能力。申请人还声称,USCIS备忘录支持其主张,即该机构的做法是在确定申请人支付拟议工资的能力时将其净收入和净流动资产合并计算。申请人主张,按照该做法结合其2017年联邦所得税申报表中的数字,将证明其在该年度支付拟议工资的能力。

审理主任于2019年5月驳回了动议。在其决定中,审理主任引用了8 C.F.R. § 103.5(a)(2)和(3)的规定,相关部分规定重新开案动议必须陈述新事实并有书面证据支持,复议动议必须证明我们的决定基于对法律或政策的错误适用,且该决定基于当时的记录证据是不正确的。作为驳回理由,审理主任称申请人的动议未附有任何新证据,且未能基于当时记录中的证据证明驳回决定不正确。

在上诉中,申请人主张审理主任未考虑动议时提交的任何书面证据。申请人重申其主张,即支持重新开案和复议动议提交的银行账户对账单和USCIS备忘录,连同其他先前提交的证据,证明其支付拟议工资的能力。

我们不同意申请人的主张。虽然审理主任未讨论支持动议提交的个别文件,但这些文件并未解决或补救最初驳回申请决定中讨论的具体证据缺陷。特别是,银行对账单涵盖2018年和2019年的时间段,并未回应审理主任关于申请人2017年联邦所得税申报表未能证明其在该年度支付拟议工资能力的认定。2 换言之,2018年和2019年的银行记录与申请人截至申请优先日期2017年11月27日是否有能力支付拟议工资这一门槛问题无关。关于USCIS备忘录,申请人声称其确立了USCIS在确定申请人支付拟议工资能力时合并净收入和净流动资产的做法,这一主张不正确。备忘录的措辞明确表明,如果申请人的净收入或其净流动资产大于拟议工资,则可作出肯定的支付能力认定。该备忘录并未授权将两者合并以

2 如果申请人提交了涵盖2017年度的银行账户对账单,这些对账单本应成为审理主任在结合2017年联邦所得税申报表、判断申请人是否已证明其在优先日期2017年具备支付所提供工资的能力时予以考量的重要证据。 3

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就支付能力认定而言,USCIS从未有过任何此类做法。 因此,审理主任在其拒绝决定中是正确的:由于申请人2017年的净收入和净流动资产均远低于所提供工资,二者中任何一项均未能证明申请人在该年度具备支付所提供工资的能力。

III. 结论

申请人未能证明其自优先日期2017年11月27日起持续具备支付所提供工资的能力。基于此理由,上诉将被驳回。

裁定:上诉被驳回。

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2020-04-17)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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