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儿童看护(保姆) · EB-3 职业移民:发回重审(2018年4月18日)

类别 EB-3其他劳工 · 领域 其他 · 结果 发回重审 · 讨论的标准 支付所承诺工资的能力(2005年)、支付所承诺工资的能力(2006年)、持续支付所承诺工资的能力(2007年及以后)、受益人替换进入劳工证、持续有意按劳工证条款雇用受益人
不成立 持续支付所承诺工资的能力(2007年及以后)、受益人替换进入劳工证、持续有意按劳工证条款雇用受益人

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

申请人是一位在职母亲,拟以第三优先“其他劳工”类别雇用受益人担任儿童看护,为其两名子女提供照护。随附劳工证载明该职位时薪8.47美元,按每周40小时计年薪17,617.60美元。德州服务中心主任以申请人未能证明有能力支付所承诺工资为由拒绝申请。

程序经过

主任初次拒绝申请,理由仅为申请人未证明支付所承诺工资的能力。申请人向行政上诉办公室(AAO)提出上诉,并提交补充证据,主张其拥有足够资产支付工资。AAO本次对主任决定进行重新审查(de novo),范围包括支付能力、劳工证替换以及雇用意图。

争议标准

雇主须证明自优先日起至受益人取得合法永久居民身份期间持续具备支付所承诺工资的能力,证据须包括年度报告、联邦所得税申报表或经审计财务报表。申请人为个人时,须审查其个人收入、资产与负债,并须同时证明能够养活本人及受抚养人。此外,非技术工人申请须附有效的个人劳工证;替换劳工证所列外国人须提交由替代人签署并说明资格的新ETA 750表B部分;申请人还须证明其持续有意按劳工证条款雇用受益人。

提交的证据

记录显示2005年调整后总收入为32,557美元,2005年12月银行存款为32,052.15美元;主任认定2005年所承诺工资与家庭开支合计82,702.60美元,上述金额不足。上诉时申请人提交2005年末个人退休账户(IRA)余额22,316.24美元的证据,即使扣除10%提前支取罚金,仍足以补足所需的18,093.45美元差额。记录中缺少2006年之后支付能力的年度报告、联邦所得税申报表或经审计财务报表;缺少由受益人签署并说明其资格的新ETA 750表B部分;劳工证载明照护两名当时11岁和6岁的子女,其中一名有特殊需要,但未提交证明申请人当前仍有意雇用受益人的证据。

AAO 认定

AAO认定申请人在2005年和2006年已证明支付所承诺工资的能力,其中2005年通过IRA资金补足差额。但记录缺少2007年及以后年度持续支付能力的必要证据。AAO还认定记录未证明受益人已替换进入随附劳工证,因为未提交由受益人签署的新ETA 750表B部分。AAO进一步认定,鉴于劳工证提交已过去13年,申请人子女现约24岁和19岁,均已超过多数州的成年年龄,记录未能证明申请人仍有意按劳工证条款雇用受益人担任儿童看护。

裁决结果

AAO撤销主任决定并发回重审。发回后,主任应要求申请人提交2007年及以后年度的年度报告、联邦所得税申报表或经审计财务报表,提交填写完整并由受益人签署的ETA 750表B部分,并提交证明其仍有意雇用受益人的补充证据,给予合理答复机会;收到及时答复后应审查全部记录并作出新决定。发回重审不等于批准申请。

适用边界

本案为非先例决定,仅适用于第三优先“其他劳工”类别中个人雇主担保非技术职位的情形,涉及个人支付能力审查、劳工证替换程序及雇用意图的持续性。本案未讨论受益人的其他资格要件、劳工证本身的合法性或优先日排期问题,也未确立对其他类别或其他申请具有约束力的规则。

阅读提示

核对本案时应重点查看:2005年及2006年的联邦所得税申报表与银行、IRA账户对账单;2007年及以后年度的年度报告、联邦所得税申报表或经审计财务报表;由受益人签署并说明儿童看护资格的ETA 750表B部分;以及反映申请人当前仍有意按劳工证条款雇用受益人的证据,包括子女年龄与特殊需要情况的说明。

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逐项证据与认定

支付所承诺工资的能力(2005年)

证据:2005年调整后总收入32,557美元、2005年12月银行存款32,052.15美元、2005年末IRA余额22,316.24美元;主任认定2005年所承诺工资与家庭开支合计82,702.60美元,差额18,093.45美元。

认定理由:AAO认定即使扣除10%提前支取罚金,IRA资金仍足以补足所需差额,故记录证明申请人在2005年具备支付能力。

原文位置:第 2 页第 5 段、第 2 页第 6 段

支付所承诺工资的能力(2006年)

证据:主任认定申请人已证明2006年支付所承诺工资的能力;AAO在结论中确认2005年和2006年均已证明。

认定理由:AAO接受主任关于2006年支付能力的认定,并在结论中明确申请人在2005年和2006年已证明支付能力。

原文位置:第 2 页第 5 段、第 4 页第 5 段

持续支付所承诺工资的能力(2007年及以后)

证据:记录缺少2007年及以后年度的年度报告、联邦所得税申报表或经审计财务报表。

认定理由:法规要求证明自优先日起至受益人取得合法永久居民身份期间持续具备支付能力,记录缺少2006年之后的必要证据,故未能证明持续支付能力。

原文位置:第 2 页第 3 段、第 2 页第 7 段、第 2 页第 8 段、第 4 页第 5 段

受益人替换进入劳工证

证据:未提交由受益人签署并说明其儿童看护职位资格的新ETA 750表B部分;申请人请求将受益人替换进入随附劳工证。

认定理由:非技术工人申请须附有效个人劳工证,替换劳工证所列外国人须提交由替代人签署并说明资格的新ETA 750表B部分;申请人未提交该表,故未满足替换要求。

原文位置:第 3 页第 3 段、第 3 页第 4 段、第 3 页第 5 段、第 3 页第 6 段

持续有意按劳工证条款雇用受益人

证据:劳工证载明照护两名当时11岁和6岁的子女,其中一名有特殊需要;劳工证提交已过去13年,子女现约24岁和19岁,均已超过多数州成年年龄;未提交证明当前雇用意图的补充证据。

认定理由:申请人须证明其有意按随附劳工证条款雇用受益人;鉴于子女年龄已变化,记录未能证明申请人当前仍有意雇用受益人担任儿童看护。

原文位置:第 3 页第 8 段、第 3 页第 9 段、第 3 页第 10 段、第 4 页第 2 段、第 4 页第 5 段

中文全文

原文第 1 页

美国公民及移民服务局 行政上诉办公室非先例决定

案由 N-13- 日期:2018年4月18日

对德克萨斯服务中心决定的上诉

申请:表格 I-140,外籍工人移民申请

申请人是一位在职母亲,寻求雇用受益人担任儿童看护。她请求将受益人归类为第三优先移民类别下的“其他工人”。移民与国籍法(本法)第203(b)(3)(A)(iii)条,8 U.S.C. § 1153(b)(3)(A)(iii)。该类别允许美国雇主担保一名非技术工人获得合法永久居民身份。

德克萨斯服务中心审理主任驳回了该申请。审理主任认定申请人未能证明其具备支付所提供工资所需的能力。

在上诉中,申请人提交了额外证据,并主张其拥有足以支付该工资的资产。

经重新审查,我们将撤销审理主任的决定,并将此事项发回重审,以便按照以下意见进行进一步程序。

一、基于就业的移民

基于就业的移民通常遵循三步程序。首先,为永久填补美国境内由外国人担任的特定职位,雇主必须获得美国劳工部(DOL)的劳工证。见本法第212(a)(5)(A)(i)条,8 U.S.C. § 1182(a)(5)(A)(i)。如果DOL对所提供的职位予以认证,雇主接下来必须将劳工证连同移民签证申请一并提交给美国公民及移民服务局(USCIS)。见本法第204条,8 U.S.C. § 1154。如果USCIS批准申请,外国人最终可以在美国境外申请移民签证,或者如果符合资格,在美国境内调整身份。见本法第245条,8 U.S.C. § 1255。

原文第 2 页

案由 N-B-

二、支付所提供工资的能力

申请人必须证明其从申请优先日期起直至受益人获得合法永久居民身份期间,持续具备支付所提供工资的能力。8 C.F.R. § 204.5(g)(2)。支付能力的证据必须包括年度报告、联邦所得税申报表或经审计财务报表的副本。同上。

由于申请人是个人,我们在确定其支付所提供工资的能力时,会考虑其个人收入、资产和负债。除覆盖所提供工资外,她还必须证明有能力养活自己及任何受抚养人。见 Uheda v. Palmer, 539 F. Supp. 647 (N.D. Ill. 1982), aff'd, 703 F.2d 571 (7th Cir. 1983)(认定个人未能证明其既有能力支付所提供工资,又有能力养活自己和家庭)。

在此,随附的劳工证载明所提供儿童看护职位的工资为每小时8.47美元,按每周40小时工作计算为每年17,617.60美元。审理主任认定申请人证明了其在2006年具备支付所提供工资的能力,但未证明其在2005年——即申请优先日期所在年度——具备该能力。审理主任指出,2005年所提供工资与申请人的家庭开支合计为82,702.60美元。申请人该年度联邦所得税副本载明其调整后总收入(AGI)为32,557美元。记录还证明截至2005年12月,她在银行账户中有32,052.15美元。然而,AGI与银行资金合计金额并未等于或超过所提供工资与开支之和。

在上诉中,申请人提交了证据,证明其在2005年可获得额外资产。材料显示,截至该年年底,她在个人退休账户(IRA)中有22,316.24美元。即使需缴纳提前支取10%的罚款,见26 U.S.C. § 72(t),该IRA资金也足以覆盖满足所提供工资与开支之和所需的额外18,093.45美元。因此,上诉记录证明申请人在2005年具备支付所提供工资的能力。

然而,如前所述,申请人必须证明其持续具备支付所提供工资的能力,直至受益人获得合法永久居民身份。8 C.F.R. § 204.5(g)(2)。此处的记录缺乏申请人2006年以后具备支付所提供工资能力的所需证据。因此,我们将此事项发回重审以进一步审议。

在发回重审时,审理主任应要求申请人提交2007年及以后年度的年度报告、联邦所得税申报表或经审计财务报表的副本,并给予其合理的答复机会。申请人也可提交其在相关年度具备支付能力的额外证据。

1 本申请的优先日期为2005年3月2日,即DOL就业服务系统内某办公室接受随附劳工证申请进行处理的日期。见8 C.F.R. § 204.5(d)(解释如何确定申请的优先日期)。

原文第 3 页

案由 N-B-

三、劳工证替代

尽管审理主任未予处理,记录亦未证明受益人已被替代进入随附的劳工证。

除非附有Schedule A指定申请或受益人符合短缺职业资格的证明文件,非技术工人的申请必须包括有效、单独的劳工证。8 C.F.R. § 204.5(l)(3)(i)。申请人如寻求以另一名外国人替代劳工证上所列人员,必须提交新的ETA 750表格B部分,由替代人签署并详细说明其符合所提供职位的资格。USCIS裁决者现场手册,第22.2(b)(6)章,https://www.uscis.gov/sites/default/files/ocomm/ilink/0-0-0-6423.html(最后访问日期2018年3月12日)。

在此,申请人寻求以受益人替代随附劳工证上所列的外国人。2 然而,申请人未提交由受益人签署并详细说明其符合所提供儿童看护职位资格的新ETA 750表格B部分。因此,申请人未满足受益人替代进入劳工证的要求。

在发回重审时,审理主任应要求申请人提交所需且已填妥的表格,然后再考虑受益人替代进入随附劳工证一事。

四、雇用担任所提供职位的意图

记录亦未证明申请人持续具有雇用受益人担任所提供职位的意图。

雇主如“希望并打算在美国境内雇用[一名外国人]”,可提交申请。本法第204(a)(1)(F)条。申请人必须意图按照随附劳工证的条款雇用受益人。见 Matter of Izdebska, 12 I&N Dec. 54, 55 (Reg'l Comm'r 1966)(维持驳回决定,理由是与随附劳工证的条款相反,申请人不再意图以全职住家方式雇用受益人担任家庭工人)。

在此,随附劳工证载明申请人意图雇用受益人担任儿童看护,照顾申请人“年龄为11岁和6岁”的两名子女。然而,基于劳工证提交以来已过去13年,申请人的子女现在约为24岁和19岁,均已超过美国大多数州的成年年龄。劳工证表明其中一名子女有“特殊需要”。但考虑到申请人子女目前的年龄,

2 申请人在DOL禁止此类请求之前曾要求将受益人替代进入劳工证。见20 C.F.R. § 656.11(a)(禁止2007年7月16日之后的劳工证替代请求)。

原文第 4 页

案由 N-B-

记录未证明其持续具有雇用受益人担任所提供职位的意图。

在发回重审时,审理主任应要求申请人提交其意图雇用受益人担任所提供职位的额外证据,并给予其合理的答复机会。在收到及时答复后,审理主任应审查全部记录并作出新决定。

五、结论

申请人已证明其在2005年和2006年具备支付所提供工资的能力。但记录缺乏其随后年度持续支付能力的所需证据。记录亦缺乏受益人替代进入劳工证的证据,且未证明申请人持续具有雇用受益人担任所提供职位的意图。

命令:撤销审理主任的决定。此事项发回重审,以按照上述分析作出新决定。

引用为 Matter of N-B-, ID# 1142307 (AAO 2018年4月18日)

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2018-04-18)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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