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EB-5 投资移民申请(I-526) · 纤维素制糖工厂(生物质转化工业糖浆及副产品):上诉驳回(2018年4月24日)

类别 I-526 · 领域 投资移民 · 结果 上诉驳回 · 讨论的标准 全面且可信的商业计划(预期就业创造)、生物质原料供应保障、工厂选址一致性、建设阶段就业与合同安排、运营阶段许可与就业预测、项目资金充足性、市场分析符合Ho要求、投资资金合法来源与路径、NCE已实际创造岗位
不成立 全面且可信的商业计划(预期就业创造)、生物质原料供应保障、工厂选址一致性、建设阶段就业与合同安排、运营阶段许可与就业预测、项目资金充足性、市场分析符合Ho要求

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

申请人以50万美元投资一家与USCIS指定区域中心关联的新商业企业(NCE),该NCE拟汇集最多3300万美元、来自66名外国投资人的EB-5资金,贷给就业创造实体(JCE),用于在佛罗里达州建设纤维素制糖工厂,将生物质原料转化为工业糖浆及副产品。申请依据INA第203(b)(5)条寻求第五类优先投资移民资格,主张投资位于目标就业区,故适用50万美元下调门槛。争议核心是NCE或JCE能否在两年内为每名EB-5投资人创造至少10个合格全职岗位。

程序经过

投资移民项目办公室(IPO)主任先发出拒绝意向通知(NOID),指出2014年商业计划不全面、不可信,无法证明两年内创造所需岗位。申请人在NOID答复中提交2017年商业计划等补充材料,主任随后仍拒绝申请。申请人向行政上诉办公室(AAO)提出上诉,并提交科学文章说明纤维素制糖和乙醇生产工艺。本次AAO审查范围为该上诉,采用重新审查(de novo)标准,并明确申请人未主张NCE已实际创造岗位。

争议标准

依据8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(B),预期就业创造须通过全面商业计划证明,计划应载明约数日期及两年内雇用时间。依Matter of Ho先例,商业计划须足够详尽,使USCIS能就创造就业潜力作出合理推断;仅有结论性主张不足以区别于“充满希望的猜测”,且计划必须可信。全面计划至少应包括业务、产品服务、目标、市场分析、供应商信息、营销策略、组织结构、人员经验、人员配置、招聘时间表、职位描述以及销售、成本和收入预测。

提交的证据

记录包括2014年和2017年两份商业计划、2014年经济影响分析、NOID答复中的补充材料、上诉时提交的科学文章,以及一份与佛罗里达某县实体签订的生物质“选择权协议”(Option Agreement)和关于许可要求的电子邮件。证据显示该选择权协议涉及每年4万吨生物质供应,但不保证质量和数量,且以取得特定佛罗里达州地块为条件;记录未证明JCE已取得该地块,且公开信息显示该地块已售予JCE以外的实体。计划还显示除NCE的3300万美元贷款外,项目另需约880万美元,但申请人未提交充分资金证明。

AAO 认定

AAO认定2017年商业计划仍不全面、不可信,理由有四:一是缺乏足够细节说明JCE如何获得足量生物质,4万吨选择权并非合同承诺,且与计划第二年处理约453,976吨生物质的需求差距巨大;二是工厂选址证据相互矛盾,计划不同页面及记录其他文件指向不同地点,申请人未以独立客观证据解决矛盾,且缺乏建设阶段合同安排和运营所需许可的充分说明;三是缺乏JCE已获得或可能获得足够项目资金的证明;四是市场分析未列明竞争企业、其相对优劣势及产品与定价比较,不符合Ho要求。

裁决结果

AAO认为申请人未提交全面且可信的商业计划,未能证明NCE或JCE在两年内将为每名EB-5投资人创造至少10个合格雇员岗位,故不具备投资移民分类资格。ORDER明确驳回上诉(appeal is dismissed),未发回重审。

适用边界

本案为非先例决定,仅依记录整体认定该2017年商业计划不全面、不可信,不构成对其他EB-5申请或区域中心项目的约束性规则。AAO未讨论投资资金合法来源、资金路径、申请人个人资格或区域中心指定本身;也未认定NCE已实际创造岗位。驳回上诉不等于对项目实体作出其他行政处理。

阅读提示

核对时应重点查看2014年与2017年商业计划中关于生物质供应量、工厂选址、建设与运营阶段、许可申请及资金缺口的表述是否一致;核对选择权协议的质量数量免责条款和地块取得条件;核对记录中关于JCE管理成员及关联实体的说明;核对NOID答复期限及申请人所称无法及时取得资金文件的具体材料。

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逐项证据与认定

全面且可信的商业计划(预期就业创造)

证据:2014年与2017年商业计划、2014年经济影响分析、NOID及答复材料、上诉时提交的科学文章

认定理由:AAO认定2017年计划仍缺乏足够细节并存在不一致,无法据此合理推断就业创造潜力,计划不全面也不可信,故未证明两年内创造所需岗位。

原文位置:第 1 页第 7 段、第 2 页第 6 段、第 3 页第 3 段、第 3 页第 5 段、第 6 页第 3 段

生物质原料供应保障

证据:2017年商业计划第29页处理量数据、每年4万吨生物质选择权协议、联邦政府研究报告及潜在供应商名单

认定理由:选择权协议非合同承诺,不保证质量和数量,且以取得特定地块为条件;记录未证明已取得该地块,4万吨与计划第二年约453,976吨需求差距大,就业估算近似猜测。

原文位置:第 3 页第 6 段、第 4 页第 4 段

工厂选址一致性

证据:2017年商业计划第18页、第22页及记录中其他文件关于佛罗里达州厂址的不同表述

认定理由:记录对工厂所在地点存在矛盾,申请人未以独立客观证据解决矛盾,影响计划可信度。

原文位置:第 4 页第 5 段

建设阶段就业与合同安排

证据:2017年商业计划关于硬建设成本创造90.2个岗位的预测,以及记录中缺乏建设公司合同安排

认定理由:计划预测建设阶段就业,但记录缺乏与潜在建设公司相关的合同安排等证据,无法佐证该预测。

原文位置:第 4 页第 6 段

运营阶段许可与就业预测

证据:2017年商业计划关于运营创造685个岗位的预测、NOID答复中关于空气、水和固体废物许可的电子邮件

认定理由:记录缺乏运营所需许可的证据;邮件称许可申请须待确定厂址后才能开始,申请人未说明申请时长或获批可能性,结合选址矛盾,运营就业预测不可信。

原文位置:第 5 页第 3 段

项目资金充足性

证据:2017年商业计划第25页显示除3300万美元NCE贷款外另需约880万美元;NOID答复中一份资金文件及解释

认定理由:截至AAO裁决时,NOID后逾一年、拒绝后六个月,申请人仍未提交充分证据证明JCE已获得或可能获得足够资金完成项目,故以项目完成为前提的就业预测不可信。

原文位置:第 5 页第 4 段

市场分析符合Ho要求

证据:2017年商业计划市场分析部分,承认将与既有糖和乙醇生产商竞争但未列明竞争者

认定理由:AAO指出市场分析未列出竞争企业、其相对优劣势或产品与定价比较,不符合Ho对全面商业计划的要求;该点虽未在主任决定中讨论,但AAO予以认定。

原文位置:第 5 页第 5 段

投资资金合法来源与路径

证据:记录未显示AAO就资金来源或资金路径作出认定

认定理由:本次AAO决定未讨论投资资金合法来源或资金路径,仅围绕就业创造与商业计划可信性作出裁决。

原文位置:第 1 页第 7 段、第 6 页第 3 段

NCE已实际创造岗位

证据:决定脚注说明申请人未主张且记录未显示NCE已创造所需岗位

认定理由:AAO明确本案仅审查预期就业创造,未就实际就业创造作出认定。

原文位置:第 1 页第 11 段

中文全文

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美国公民及移民服务局       行政上诉办公室 非先例决定

案由 H-T-B-            日期:2018年4月24日

对移民投资者计划办公室决定的上诉

申请:表格 I-526,外籍企业家移民申请

申请人依据《移民与国籍法》(该法)第203(b)(5)条、8 U.S.C. § 1153(b)(5),寻求移民投资者分类。这第五类优先(EB-5)分类使移民签证可提供给在美国新商业企业(NCE)中投资所需金额合格资本、将有利于美国经济并为合格雇员创造至少10个全职职位的外国国民。

移民投资者计划办公室审理主任否决了该申请,认定记录未能按要求证明该NCE将创造必要数量的就业岗位。2 在上诉中,申请人提交了额外证据,并主张记录已证明其具备所寻求之福利的资格。

经重新审查,我们将驳回上诉。

一、法律

外国国民若在美国新商业企业(NCE)中投资所需金额的合格资本,可被归类为移民投资者。该外国国民必须证明其投资将有利于美国经济,并为合格雇员创造至少10个全职职位。移民投资者可直接投资于NCE,或通过区域中心投资,3 如本案申请人之所为。区域中心向美国公民及移民服务局(USCIS)申请指定。经指定的区域中心确定并与NCE合作,而NCE又关联于特定投资项目,该项目由NCE直接承担,或由一个或多个称为“创造就业实体”(JCE)的独立实体承担。区域中心可为创造直接或间接就业的合格项目汇集移民(及其他)投资者资金。8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(iii)。

1 记录中的某些文件将该NCE称为 2 申请人未主张,记录亦未证明,该NCE已经创造了所需数量的就业岗位。见 8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(A)。 3 区域中心是参与促进经济增长的经济单位,“包括……提高区域生产力、创造就业和增加国内资本投资”。见 8 C.F.R. § 204.6(e)。

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案由 H-T-B-

8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i) 的法规规定,为证明创造就业,申请人必须提交:

(A) 由相关税务记录、表格 I-9 或十(10)名合格雇员的其他类似文件的复印件组成的文件,如果此类雇员已在新商业企业设立后受雇;或

(B) 一份综合商业计划的副本,显示由于新商业企业的性质和预计规模,将在未来两年内产生不少于十(10)名合格雇员的需求,包括大致日期,以及此类雇员将于何时受雇。4

预期就业创造必须通过提交综合商业计划来证明。先例决定 Matter of Ho 认定,商业计划要“综合”,“必须足够详细,以允许[USCIS]就创造就业潜力得出合理推论。” 22 I&N Dec. 206, 213 (Assoc. Comm'r 1998)。“然而,仅结论性主张并不能使[USCIS]确定就业创造预测是否比一厢情愿的猜测更可靠。” 同上。法规所设想的综合商业计划至少应包含对业务、其产品或服务及其目标的描述。同上。Ho 案在阐述可接受商业计划的内容时指出,22 I&N Dec. at 213,该计划应包含市场分析、有关相关流程和供应商的信息、营销策略、组织结构、人员经验、人员配置要求、招聘时间表、职位描述以及销售、成本和收入预测。该决定总结道:“最重要的是,商业计划必须可信。” 同上。

二、分析

申请人向NCE投资了$500,0005,该NCE与USCIS指定的区域中心相关联。记录中包含两份商业计划书,日期分别为2014年和2017年。6 这些文件表明,NCE将汇集最多$33,000,000的EB-5资本,来自66名外国国民投资者,用于借贷给JCE,以开发该纤维素转化为糖的工厂,该工厂将把原始天然废弃物(也称为生物质)加工成工业糖浆及其副产品。7 2014年商业计划书第17页表明,其他公司可以购买JCE的产品以制造“乙醇、生物柴油、

4 8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(B) 所述两年就业创造期自申请裁定后六个月起算。USCIS 政策备忘录 PM-602-0083,EB-5 裁定政策 19(2013年5月30日),https://www.uscis.gov/laws/policy-memoranda;另见 6 USCIS 政策手册 G.2(D)(5),https://www.uscis.gov/policymanual。 5 申请人表明该NCE位于目标就业区,所需合格资本金额从1,000,000美元下调至500,000美元。见 8 C.F.R. § 204.6(f)(2)。 6 2014年和2017年商业计划均题为“机密商业审查”。 7 商业计划的某些部分将“工业糖浆”称为“纤维素糖”和“葡萄糖浆”。

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案由 H-T-B-

[和]生物塑料”,用于“其他工业应用”,或精炼“成食用蔗糖及各种其他消费和饲料产品”。2014年商业计划和 economic impact analysis 规定,JCE将在项目的规划、建设和运营阶段创造就业。

审理主任签发了否决意向通知(NOID),通知申请人记录未证明该NCE或JCE在两年内更可能创造所需数量的合格雇员就业,因为2014年商业计划不综合或不可信。见 8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(B)。具体而言,审理主任认定该商业计划缺乏足够细节并包含不一致之处,以致其无法就JCE的创造就业潜力得出合理推论。见 Ho, 22 I&N Dec. at 213。申请人在其NOID答复中提交了额外证据,包括更新先前计划的2017年商业计划,并坚持其已提交关于就业创造的充分文件。

在上诉中,申请人主张审理主任的否决错误陈述了事实并误解了申请及其NOID答复中提交的证据。她还提交了解释纤维素制糖转化和乙醇生产过程某些方面的科学文章。

综合考虑全部记录,我们认定申请人未提供综合或可信的商业计划,因为2017年计划仍包含不充分的细节和不一致之处。见 Ho, 22 I&N Dec. at 213。因此,申请人未证明JCE或NCE将在两年内创造商业计划所预测的所需数量的合格雇员就业。

首先,2017年商业计划缺乏关于JCE将如何为其纤维素制糖转化工厂获得充足生物质供应的足够细节。在没有额外佐证的情况下,申请人未证明2017年商业计划中的就业创造估计——该估计部分依赖于JCE加工大量生物质——“比一厢情愿的猜测更可靠”。见 Ho, 22 I&N Dec. at 213。商业计划表明,该工厂到运营第二年将能够加工约453,976吨生物质。8 审理主任在否决中指出,记录未包含任何文件证明JCE已获得超过某选择权协议所述每年40,000吨供应量的生物质。在上诉中,申请人主张该数量足以满足项目初始启动,要求JCE确保项目所需全部生物质是不合理的。她进一步主张,记录中包含的联邦政府研究表明,在佛罗里达州——项目的预期地点——生物质 readily available,并提供了一份潜在供应商名单。

2017年商业计划第29页写道,到第二年,该工厂将“每小时能够处理55,000公斤原料生物质进料。该工厂将每天运行24小时,每年运行312天,合计每年7,488个运行小时。”这些数字表明,JCE每年将能够处理约453,976吨生物质(55.000公斤乘以7,488小时等于每年411,840,000公斤;411,840,000公斤约为453,976吨)。

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案由 H-T-B-

佛罗里达州——项目的预期地点——有额外生物质 readily available,并提供了一份潜在供应商名单。

尽管申请人已识别出JCE潜在的生物质供应商,但2017年商业计划以及记录中的其他证据不足以证明JCE将如何为其项目获取生物质。所提及的每年40,000吨生物质供应并非合同承诺,而是一家管理JCE的实体与佛罗里达州[已隐去]之间的一份“选择权协议”。此外,该文件明确说明“县不保证”所提供生物质的“质量或数量”;然而,2017年商业计划或记录中的任何其他证据均未解释生物质质量可能如何影响纤维素转化为糖的过程。再者,该协议规定,该选择权以在佛罗里达州[已隐去]购置一处用于纤维素转化为糖工厂的房产为条件。然而,记录并未证明JCE或其任何关联实体已获得该特定房产。10 相反,2017年商业计划第18页列出的工厂地点为佛罗里达州[已隐去]。鉴于JCE计划处理的生物质数量巨大,且缺乏充分文件确认JCE已为该项目获得任何生物质,申请人未能证明2017年商业计划(特别是与其就业创造估算相关的部分)是全面或可信的。

其次,申请人未能证明2017年商业计划可信地显示JCE将创造必要数量的就业岗位,因为记录中关于工厂位置的证据不一致,且缺乏关于项目建设和运营阶段的充分文件。2017年商业计划第22页指明工厂将位于佛罗里达州[已隐去]。第18页称,JCE通过其一家关联实体“已与[已隐去]达成协议,首家工厂将位于佛罗里达州[已隐去]”,并且“一旦设施处于[JCE]控制之下,[它]将开始在现场加工材料”。然而,申请人未提供支持这些主张的文件。此外,该选址与记录中的其他文件不一致,后者规定工厂将位于佛罗里达州[已隐去]。申请人必须以独立、客观的证据解决记录中的这些不一致之处,指明真相所在。Matter of Ho, 19 I&N Dec. 582, 591-92 (BIA 1988)。她在此并未做到。

此外,记录缺乏关于项目建设和运营阶段的充分信息。尽管2017年商业计划预计从项目的“硬建设成本”中创造90.2个就业岗位,但记录缺乏与任何将建设和开发该工厂的潜在建筑公司相关的证据,例如合同安排。

9 申请人的初始申请表明[已隐去]是JCE的管理成员。她的NOID答复称[已隐去]成为[已隐去]。 10 公开可获取的信息显示,佛罗里达州[已隐去]的房产被出售给JCE以外的实体。见[已隐去] 2018年1月24日,https://www[已隐去]

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Matter of H-T-B-

此外,尽管2017年商业计划规定纤维素转化为糖工厂的运营将创造685个就业岗位,但记录并未证实这一预测,因为缺乏与JCE运营该工厂所需必要许可证相关的证据。在上诉中,申请人主张审理主任要求提供许可证证据是错误的,因为她不确定该项目是否需要这些许可证。她还坚持认为,如果JCE需要许可证,它将获得这些许可证。根据申请人在其NOID答复中提交的来自[已隐去]的一封电子邮件,JCE将需要从“县机构”和“州机构”获得“空气许可证”、“水许可证”和“固体废物许可证”。该电子邮件称,许可证申请过程“劳动密集”,且在JCE拥有工厂选址之前无法开始。申请人未解释申请过程将持续多久,或JCE是否可能获得必要许可证。鉴于关于工厂位置的证据不一致以及关于工厂建设和运营阶段的文件不充分,申请人未能证明2017年商业计划中的就业创造预测是可信的。

第三,如审理主任所指出的,记录缺乏充分文件证明JCE拥有或将拥有足够资金完成项目。2017年商业计划第25页表明,除来自NCE的33,000,000美元贷款外,JCE还将需要约8,800,000美元用于该项目。在其NOID答复中,申请人提供了一份题为[已隐去]的文件,并解释称JCE无法提供关于资金的额外文件。在上诉中,申请人主张审理主任允许的答复时间过短,无法提供所要求的文件,随后又将“无法获取一个数百万美元项目的完整收据”作为拒绝的依据。11 截至本决定作出之日,即审理主任发出NOID一年多之后、其拒绝申请六个月之后,申请人仍未提交额外证据充分表明JCE已获得或可能获得足够资金完成项目。因此,她未能证明2017年商业计划中基于项目完成的就业预测是可信的。

第四,尽管审理主任的决定中未讨论,2017年商业计划的市场分析不符合Ho案的要求,22 I&N Dec. at 213。具体而言,商业计划指出,尽管JCE凭借其专利工艺的独家许可拥有明显优势且没有直接竞争对手,但它“将与现有的糖和乙醇生产商竞争”。尽管承认存在竞争生产商,市场分析并未列出竞争企业、其相对优势和劣势,或竞争产品与定价结构的比较。见同上。Ho解释称,此类信息应包含在全面的商业计划中。

11 审理主任依据C.F.R. §§ 103.2(b)(8)(iv)、103.8(b)给予申请人33天时间答复NOID。

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Matter of H-T-B-

III. 结论

申请人未提交全面且可信的商业计划,表明由于NCE或JCE的性质和预计规模,其在未来两年内每个EB-5投资者将需要至少10名合格员工。因此,她未能证明符合移民投资者类别的资格。

命令:上诉被驳回。

引用为 Matter of H-T-B-, ID# 1091018 (AAO Apr. 24, 2018)

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2018-04-24)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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