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牙科实验室技术员 · EB-3 职业移民:上诉驳回(2018年8月7日)

类别 EB-3其他劳工 · 领域 其他 · 结果 上诉驳回 · 讨论的标准 利益承继人资格、劳工证有效性、受益人职位资格、补件通知(RFE)程序要求、持续支付拟付工资能力
不成立 利益承继人资格、劳工证有效性

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

上诉人是一家经营牙科实验室的公司,拟以第三优先“其他劳工”类别为受益人提交I-140申请,职位为牙科实验室技术员,该职位要求不足两年的培训或经验。审理主任以记录未证明受益人具备该职位最低资格为由拒绝申请。上诉期间上诉人提交了补充证据,但其后终止经营,另一公司主张自己是利益承继人。

程序经过

内布拉斯加服务中心代理主任初次拒绝I-140申请。上诉人随后提出上诉并提交补充证据;在上诉审理期间,原 petitioning corporation 解散,另一公司主张承继。AAO在发出驳回意向通知(NOID)后,对本案进行重新审查(de novo),本次裁决范围为上诉,未涉及重开或复议动议。

争议标准

第三优先“其他劳工”申请须附有效的个人劳工证,劳工证仅对所列特定职位有效。若由另一雇主承继使用该劳工证,须按 Matter of Dial Auto Repair Shop 证明:取得前雇主业务、除所有权变更外职位机会与劳工证所列相同、以及自身及前雇主自优先日起持续支付拟付工资的能力。

提交的证据

记录包括商业证书和公司声明副本,显示新公司在原上诉人原地址经营牙科实验室;前总裁承认原公司在上诉提出后解散,并称其担任另一公司总裁兼首席执行官,该公司收购了原业务。记录缺少证明业务收购的合同或协议,也未说明收购方式;会计师尚未编制审计财务报表,且新公司称2018年才开始营业、原公司尚未提交2017年联邦所得税申报表。

AAO 认定

AAO认定记录未证明该另一公司为上诉人的利益承继人:商业证书和公司声明只能显示其在前地址经营牙科实验室,不能证明其取得继续经营所需的权利与义务;缺少收购合同或协议,且未证明其他收购证据不可得。因承继未获证明,劳工证因原公司终止经营而无效,受益人对该职位的资格问题因此无实际意义(moot)。AAO还认定NOID实质上起到了补件通知(RFE)的作用,符合USCIS政策与先例。

裁决结果

AAO维持拒绝并驳回上诉(ORDER: The appeal is dismissed)。承继未获证明,劳工证无效,故未批准申请;受益人的资格问题未作实体认定。

适用边界

本案为非先例决定,仅处理第三优先“其他劳工”类别下雇主终止经营后的利益承继与劳工证效力问题;不涉及杰出人才、国家利益豁免或L-1等类别的标准,也不对其他申请的成功率或约束性规则作出判断。AAO明确未以支付工资能力作为承继认定依据,但指出未来提交材料须补足该证据。

阅读提示

核对材料时应重点查看:证明业务收购的合同或协议及收购方式说明;商业证书与公司声明的具体内容及其能否证明权利义务承继;原公司与新公司自2017年3月10日优先日起持续支付拟付工资的年度报告、联邦所得税申报表或审计财务报表;NOID的发出与回应记录。

下载英文原件下载中文译文

逐项证据与认定

利益承继人资格

证据:商业证书和公司声明副本显示新公司在原地址经营牙科实验室;前总裁承认原公司解散并称另一公司收购业务;记录缺少收购合同或协议及收购方式说明。

认定理由:按 Dial Auto 标准,承继人须记录取得前雇主业务、职位机会不变并证明支付工资能力;现有材料仅显示在同一地址经营,不能证明取得继续经营所需的权利与义务,且未证明其他收购证据不可得,故未确立承继关系。

原文位置:第 1 页第 7 段、第 2 页第 5 段、第 2 页第 6 段、第 2 页第 7 段、第 3 页第 5 段

劳工证有效性

证据:原上诉人在上诉期间终止经营并解散;劳工证仅对所列特定职位有效。

认定理由:在未证明新公司为利益承继人的情况下,原公司终止经营使随附劳工证无效,从而阻止基于新职位机会批准申请。

原文位置:第 2 页第 3 段、第 3 页第 2 段、第 3 页第 7 段

受益人职位资格

证据:审理主任认为记录未证明受益人具备职位最低资格;上诉中提交了补充证据主张其资格。

认定理由:AAO未对受益人资格作实体认定,因承继未获证明、劳工证无效,该问题被视为无实际意义(moot)。

原文位置:第 1 页第 6 段、第 1 页第 7 段、第 3 页第 2 段

补件通知(RFE)程序要求

证据:NOID通知前总裁和律师承继人可继续上诉,说明须先按 Dial Auto 确立承继,并给予合理机会提交证据;公司主张应先发RFE。

认定理由:AAO认定NOID实质上起到了RFE的作用,符合USCIS政策备忘录与 Dial Auto 先例;仅提交部分证据视为请求按记录裁决。

原文位置:第 3 页第 3 段、第 3 页第 4 段

持续支付拟付工资能力

证据:记录缺少两家公司自2017年3月10日优先日起持续支付拟付工资的证据;新公司称2018年才开始营业,原公司尚未提交2017年联邦所得税申报表。

认定理由:因所需证据尚不可得,AAO明确不以支付工资能力作为承继认定依据,但指出未来提交材料须补足该证据。

原文位置:第 2 页第 8 段

中文全文

原文第 1 页

行政上诉办公室 非先例决定

关于 D-D-S-L-, INC. 日期:2018年8月7日

对内布拉斯加服务中心决定的上诉

申请:表格 I-140,外籍劳工移民申请

申请人是一家牙科实验室的经营者,寻求聘用受益人担任牙科实验室技术员。其请求将受益人归类为第三优先移民类别中的“其他工人”。《移民与国籍法》(本法)第 203(b)(3)(A)(iii) 条,8 U.S.C. § 1153(b)(3)(A)(iii)。该类别允许美国企业基于要求少于两年培训或经验的职位offer为外国国民担保合法永久居民身份。

内布拉斯加服务中心代理主任否决了该申请。主任认定,记录未能证明受益人具备所提供职位的最低资格。

在上诉中,申请人提交了额外证据并主张受益人具备该职位的资格。然而,在上诉待决期间,申请人终止了其业务。另一家公司主张自己是申请人的权益承继人。

经重新审查(de novo review),我们将驳回上诉。

一、基于就业的移民法

基于就业的移民通常遵循三步程序。为在美国永久填补一个职位并聘用外国工人,雇主必须首先获得美国劳工部(DOL)的认证。见本法第 212(a)(5)(A)(i) 条,8 U.S.C. § 1182(a)(5)(A)(i)。DOL 批准表明,没有足够的美国工人能够、愿意、合格且可胜任某一职位,并且聘用外国国民不会损害从事类似工作的美国工人的工资和工作条件。同上。

如果 DOL 批准某一职位,雇主接下来必须将劳工证随同移民签证申请提交给美国公民及移民服务局(USCIS)。见本法第 204 条,8 U.S.C. § 1154。除其他事项外,USCIS 会考虑受益人是否符合 DOL 认证的职位工作要求。如果 USCIS 批准申请,外国国民最终可以在美国境外申请移民签证,或者如果符合资格,可以在美国境内调整身份。见本法第 245 条,8 U.S.C. § 1255。

原文第 2 页

关于 D-D-S-L-, Inc.

二、权益承继

除非附有 Schedule A 指定申请或受益人具备短缺职业资格的证明文件,“其他工人”申请必须包含有效、单独的劳工证。8 C.F.R. § 204.5(l)(3)(i)。劳工证仅对其上所述的特定工作机会有效。20 C.F.R. § 656.30(c)(2)。

企业如果确立自己为雇主的权益承继人,可以使用另一雇主的劳工证。Matter of Dial Auto Repair Shop, Inc., 19 I&N Dec. 481 (Comm'r 1986)。就移民目的而言,承继人必须:1)证明其收购了前手的业务;2)证明若非所有权变更,工作机会仍与劳工证上所列相同;以及3)证明其作为申请人的资格,包括其及前手自申请优先日起持续支付所提供工资的能力。同上,第 482-83 页。1

在此,针对我们的驳回意向通知(NOID),申请人的前总裁承认,在上诉提交后,申请公司已解散。他主张,另一家公司(他同时也是该公司总裁兼首席执行官)收购了申请人的业务,并寻求聘用受益人担任所提供职位。

然而,记录未能证明该另一家公司是申请人的权益承继人。与 Dial Auto 相反,记录未证明该公司收购了申请人的业务。商业证书和公司声明的副本表明该公司在申请人原地址经营一家牙科实验室。但这些文件并未证明该公司获得了继续申请人业务所需的权利和义务。

该公司主张,会计师尚未编制将证明其承继地位的经审计财务报表。但记录未证明无法获得该公司所主张收购申请人业务的其他证据。见 Matter of Dial Auto, 19 I&N Dec. 第 482 页(要求主张的承继人“充分解释”业务接管的方式,并提供详细说明交易的“合同或协议”副本)。2

1 本申请的优先日为 2017 年 3 月 10 日,即 DOL 接受随附劳工证申请进行处理之日。见 8 C.F.R. § 204.5(d)(解释如何确定申请的优先日)。 2 记录也缺乏证据证明各公司自申请优先日 2017 年 3 月 10 日起持续支付所提供工资的能力。见 8 C.F.R. § 204.5(g)(2)(要求以年度报告、联邦所得税申报表或经审计财务报表的形式提供支付能力证据)。然而,主张的承继人主张,证明各公司支付能力所需的证据尚不可得。其称,该公司直到 2018 年才开始营业,且申请人尚未提交其 2017 年联邦所得税申报表。由于所需证据不可得,我们不以支付能力作为承继裁定的依据。但在本事项的任何未来提交中,主张的承继人必须提交证明各公司自申请优先日起持续支付所提供工资能力的所需证据。

原文第 3 页

关于 D-D-S-L-, Inc.

该公司主张,在要求其证明承继地位之前,我们应基于受益人对所提供职位的资格来裁定上诉。然而,我们拒绝这样做。申请人终止了其业务。因此,在没有新公司承继地位的充分证据的情况下,劳工证的无效性基于新的工作offer阻碍了申请的批准。受益人对该职位的资格因此已无实际意义。见 Matter of Luis-Rodriguez, 22 I&N Dec. 747, 753 (BIA 1999)(认为,作为审慎事项,行政裁判庭可以驳回缺乏实际意义的上诉或否决动议)。

该公司进一步主张,根据 USCIS 政策,我们立即审议其承继地位首先需要发出证据请求(RFE)。该公司引用 USCIS 内部备忘录称,裁决员“如果申请人未能证明合格的权益承继关系,应向申请人发出 RFE。”Donald Neufeld 备忘录,USCIS 国内业务代理副总监,HQ 70/6.2,Successor-in-Interest Determinations in Adjudication of Form I-140 Petitions; Adjudications Field Manual (AFM) Update to Chapter 22.2(b)(5) (AD09-37) 9(2009年8月6日),https://www.uscis.gov/legal-resources/policy-memoranda。

然而,根据该备忘录,我们的 NOID 实际上起到了 RFE 的作用。NOID 通知了申请人的前总裁和律师承继人继续上诉的能力,指出承继人“必须首先确立”其在 Dial Auto 下的承继地位,并提供了合理的提交证据机会。该公司“仅提交部分所请求证据将被视为请求根据记录作出决定。”8 C.F.R. § 103.2(b)(11)。此外,与我们发出 NOID 类似,前移民与归化局专员在 Dial Auto 中指示申请人的上诉律师解释并证明其主张收购劳工证雇主的业务。Matter of Dial Auto, 19 I&N Dec. 第 482 页。因此,我们的 NOID 符合 USCIS 政策和先例判例法。

基于上述理由,记录未能证明所主张的权益承继。

三、结论

在没有权益承继的充分证据的情况下,申请人终止其业务使随附的劳工证无效。因此,我们将维持申请的否决。

命令:上诉被驳回。

引用为 Matter of D-D-S-L-, Inc., ID# 1409585 (AAO Aug. 7, 2018)

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2018-08-07)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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