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项目设计师 · EB-3 职业移民:发回重审(2019年8月19日)

类别 EB-3专业人员 · 领域 工程技术 · 结果 发回重审 · 讨论的标准 真实工作机会、按劳工证条款雇用的意图、持续支付所提供工资的能力、受益人专业人员资格、劳工证有效性
不成立 持续支付所提供工资的能力

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

申请人是一家工程/建筑公司,拟雇用受益人担任项目设计师,并请求将其归类为第三优先职业移民中的专业人员(INA第203(b)(3)(A)(ii)条)。德州服务中心主任以记录未能证明所提供职位是真实的工作机会或工作邀请为由拒绝该申请。申请人上诉,主张主任决定在事实和法律上均有错误。

程序经过

主任初次拒绝申请,理由是该职位不是真实工作机会,且申请人意图在劳工证条款之外雇用受益人。申请人向AAO提出上诉。AAO进行重新审查后,撤销主任决定并发回重审,要求主任就持续支付工资能力取得补充证据并作出新决定。本次裁决范围限于上诉审查,不涉及最终批准。

争议标准

争议包括:所提供职位是否为真实工作机会;申请人是否意图按劳工证条款雇用受益人;以及申请人是否从优先日起持续具备支付所提供工资的能力。真实工作机会与雇用意图按INA第204(a)(1)(F)条及Matter of Izdebska审查;支付能力按8 C.F.R. § 204.5(g)(2)要求以年度报告、联邦税表或审计财务报表证明。

提交的证据

记录显示受益人支持信称其于2016年11月面试该职位,招聘发生在2017年9月至12月之间。申请人提交了2017年符合规定的支付能力证据,但记录中没有2018年符合8 C.F.R. § 204.5(g)(2)规定的证据。主任关于雇用意图的陈述没有相关事实或分析支持。

AAO 认定

AAO认定主任仅因申请人在招聘前已确定受益人而认定不存在真实工作机会属于错误,因为PERM流程本身要求申请人在招聘前已确定拟雇外国人;主任关于雇用意图的认定缺乏事实与分析,予以撤销。但AAO认定记录目前不足以证明申请人从2018年2月8日优先日起持续具备支付所提供工资的能力,因此需要发回补充证据。

裁决结果

AAO撤销主任决定,将案件发回主任进一步审议并作出新决定;主任应要求申请人提交符合规定的2018年支付能力证据并给予合理回应时间。发回重审不等于批准申请。

适用边界

本案为非先例决定,仅处理EB-3专业人员申请中真实工作机会、雇用意图与持续支付工资能力问题;不涉及受益人学历资格、劳工证实质内容或其他职业移民类别的标准。AAO未对申请最终是否可批准作出结论。

阅读提示

需核对:2018年符合8 C.F.R. § 204.5(g)(2)的年度报告、联邦税表或审计财务报表;招聘时间线与受益人面试时间的对应关系;劳工证所载职位条款与申请人实际雇用意图是否一致。

下载英文原件下载中文译文

逐项证据与认定

真实工作机会

证据:受益人支持信称2016年11月面试;记录显示招聘在2017年9月至12月;主任认定在招聘前已面试并决定雇用受益人。

认定理由:AAO认为PERM流程要求申请人在招聘前已确定拟雇外国人,提前确定受益人不等于不存在真实工作机会,主任仅以此为由拒绝属于错误,故撤销该认定。

原文位置:第 2 页第 2 段、第 2 页第 3 段、第 2 页第 4 段

按劳工证条款雇用的意图

证据:主任称申请人意图在劳工证条款之外雇用受益人,但未提供相关事实或分析。

认定理由:AAO认为主任的陈述缺乏事实与分析支持,故撤销该认定。

原文位置:第 2 页第 5 段

持续支付所提供工资的能力

证据:申请人提交了2017年符合规定的支付能力证据;记录中没有2018年符合8 C.F.R. § 204.5(g)(2)规定的年度报告、联邦税表或审计财务报表。

认定理由:AAO认定缺少2018年规定证据,无法确认申请人从2018年2月8日优先日起持续具备支付能力,因此发回主任要求补充证据。

原文位置:第 2 页第 6 段、第 2 页第 8 段、第 3 页第 2 段、第 3 页第 3 段、第 3 页第 5 段

受益人专业人员资格

证据:记录未讨论受益人学历或该职位是否要求学士学位。

认定理由:本次AAO裁决未就该要素作出认定。

原文位置:第 1 页第 5 段

劳工证有效性

证据:记录提及劳工证优先日为2018年2月8日,但未审查劳工证实质内容。

认定理由:本次AAO裁决未就劳工证实质内容作出认定。

原文位置:第 1 页第 9 段、第 1 页第 10 段

中文全文

原文第 1 页

美国公民及移民服务局 行政上诉办公室 非先例决定

关于 G- 公司案 日期:2019年8月19日

对德克萨斯服务中心决定的上诉

申请:表格 I-140,外籍劳工移民申请

申请人是一家工程/建筑公司,拟雇用受益人为项目设计师。其请求将受益人归类为第三优先移民类别下的专业人员。移民与国籍法(本法)第203(b)(3)(A)(ii)条,8 U.S.C. § 1153(b)(3)(A)(ii)。该就业类移民类别允许美国雇主为拥有学士学位的专业人员担保,以获得合法永久居民身份。

德克萨斯服务中心审理主任否决了该申请,认定记录未能按要求证明所提供职位是真实的就业机会或工作邀请。在上诉中,申请人主张审理主任的决定在事实上不准确且在法理上不充分。

经重新审查,我们将该事项发回审理主任进一步考虑并作出新决定。

一、就业类移民程序

就业类移民通常遵循三步程序。首先,雇主从美国劳工部(DOL)获得批准的劳工证。1 见本法第212(a)(5)(A)(i)条,8 U.S.C. § 1182(a)(5)(A)(i)。通过批准劳工证,劳工部证明没有足够的美国工人能够、愿意、合格且可胜任所提供职位,且在该职位雇用外国国民不会对同类就业的美国工人的工资和工作条件产生不利影响。见本法第212(a)(5)(A)(i)(I)-(II)条。其次,雇主向美国公民及移民服务局(USCIS)提交移民签证申请。见本法第204条,8 U.S.C. § 1154。第三,如果USCIS批准该申请,外国国民在美国境外申请移民签证,或如符合资格,在美国境内调整身份。见本法第245条,8 U.S.C. § 1255。

1 申请的优先日期是劳工部接受劳工证处理的日期,本案中为2018年2月8日。见 8 C.F.R. § 204.5(d)。

原文第 2 页

关于 G- 公司案

二、真实的就业机会

受益人在一封支持信中表示,他于2016年11月就所提供职位与申请人进行了面试。记录显示,该职位的招聘发生在2017年9月至12月之间。审理主任在其决定中指出,申请人"在实际招聘之前已面试并决定雇用受益人"。因此,他认定招聘工作并非以诚信方式进行,因为工作邀请仅限于受益人,且没有美国工人"真正获得现实机会去申请、申请或面试"。审理主任认定申请人未能证明所提供职位是真实的就业机会。2

由于劳工证程序的设计,每一位提交劳工证的申请人在所需招聘之前都已确定其希望雇用的外国国民。申请人在所需招聘之前确定受益人,甚至其在所提供职位上雇用受益人,并不表明缺乏真实的就业机会。相反,这表明申请人在确定该职位的外国国民后,遵循了劳工部法规遵循PERM3程序。见,例如,20 C.F.R. § 656.17。因此,审理主任仅因申请人在劳工证招聘程序开始之前确定受益人为申请人而以缺乏真实就业机会为由否决申请,属于错误。我们因此撤回审理主任关于真实就业机会问题的决定。

审理主任还指出,申请人意图在劳工证条款之外雇用受益人。申请人必须"意欲并打算在美国境内雇用[外国国民]"。本法第204(a)(1)(F)条。其必须打算按照随附劳工证的条款和条件雇用受益人。见 Matter of Izdebska, 12 I&N Dec. 54, 55 (Reg'l Comm'r 1966)。然而,由于审理主任未以任何相关事实或分析支持其陈述,我们撤回审理主任关于雇用受益人意图问题的决定。

尽管我们撤回了审理主任的决定,但我们认定目前构成的记录包含的证据不足以证明申请人自优先日期起持续有能力支付所提供的工资。我们因此将该事项发回审理主任。

三、支付能力

记录不包含法规要求的证据,证明申请人有能力自2018年2月8日优先日期起并持续至受益人获得合法永久居民身份期间支付所提供的工资。8 C.F.R. § 204.5(g)(2)的法规要求"该能力的证据

2 审理主任引用 Matter of Amger Corp., 87-TNA-545 (BALCA 1987) 和 8 U.S.C. § 1361,指出当被要求证明美国工人可获得有效雇佣关系时,申请人有责任证明存在真实的就业机会。 3 管辖劳工证程序的法规体系以缩写PERM指称,即项目电子审查管理(Program Electronic Review Management)。

原文第 3 页

关于 G- 公司案

应以年度报告副本、联邦纳税申报表或经审计财务报表的形式提交。"

申请人提交了法规要求的证据,证明其2017年有能力支付所提供的工资。然而,记录不包含法规规定的证据证明其2018年的支付能力。没有这一法规要求的证据,我们无法肯定地认定申请人自优先日期起持续有能力支付所提供的工资。在发回重审时,审理主任应要求提供此类法规要求的证据,并给予申请人合理的答复时间。

四、结论

由于审理主任的决定未评估申请人自优先日期起持续支付所提供的工资的能力,我们将该事项发回审理主任进一步考虑。

命令:审理主任的决定被撤回。该事项发回重审,以作出与上述分析一致的新决定。

引用为 Matter of G-, Inc., ID# 05759190 (AAO Aug. 19, 2019)

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2019-08-19)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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