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会计师 · EB-3 职业移民:发回重审(2019年12月4日)

类别 EB-3专业人员 · 领域 商业 · 结果 发回重审 · 讨论的标准 受益人作为受影响一方的资格、上诉人法律实体存在与上诉资格、持续支付工资能力、职位邀请的真实性、发回后程序要求

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

上诉人(雇主)曾为受益人申请EB-3专业人员分类,拟聘用其为会计师,初次获得批准。德州服务中心主任随后撤销批准,认定上诉人未依8 C.F.R. § 204.5(g)(2)证明持续支付所提供工资的能力,且未证明职位邀请的真实性。上诉提出时,上诉人已不再作为法律实体存在,不具备提起上诉的资格。

程序经过

案件先经德州服务中心初次批准,主任随后撤销批准;上诉人提起上诉。AAO指出上诉人在上诉时已不存在、无上诉资格,但受益人可能因《移民与国籍法》第204(j)条的可携带性规定被视为撤销程序中的受影响一方。主任未就受益人参与撤销程序的资格作出认定,故AAO撤回主任决定并发回。

争议标准

核心问题是受益人是否属于撤销程序中的“受影响一方”。一般规则下受益人无上诉资格;但依第204(j)条及Matter of V-S-G- Inc.,符合可携带条件并已适当请求换工作的有效职业移民申请受益人,在撤销程序中可被视为受影响一方。发回后主任须审查调整身份申请是否已待决至少180天、是否收到关于新工作的充分通知、新工作是否属于相同或类似职业分类。

提交的证据

原文仅记载受益人曾在主任作出撤销决定前通知USCIS其意图携带至新雇主;未列明工资支付能力证据、职位真实性证据或换工作通知的具体文件种类与内容。主任未就受益人是否适当携带作出认定。

AAO 认定

AAO未就工资支付能力或职位真实性等实体要件作出认定,也未认定受益人已满足受影响一方资格。AAO仅认定主任未审查受益人的携带请求及参与撤销程序的资格,因此需发回由主任先行认定;如认定受益人为受影响一方,应向受益人发出新的撤销意向通知(NOIR),并在收到及时答复后审查完整记录并作出新决定。

裁决结果

AAO撤回主任决定,将案件发回进一步审理并作出新决定;如新决定不利,应认证至AAO复核。发回重审不等于批准原申请,也未恢复此前的批准。

适用边界

本案为非先例决定,仅处理EB-3专业人员申请撤销程序中受益人的受影响一方资格与发回程序,未讨论工资支付能力、职位真实性或其他实体资格,也不对其他申请的成功率或约束性规则作出判断。

阅读提示

需核对:受益人提交的换工作通知及其时间;调整身份申请待决是否满180天;新工作与申请中职位是否属相同或类似职业分类;主任是否已向受益人发出新的NOIR及其答复;上诉人法律实体状态的相关记录。

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逐项证据与认定

受益人作为受影响一方的资格

证据:受益人曾在主任撤销决定前通知USCIS意图携带至新雇主;主任未就该请求及资格作出认定。

认定理由:AAO认为需由主任先认定受益人是否依第204(j)条符合可携带条件并适当请求换工作,从而在撤销程序中作为受影响一方;本次未作实体认定。

原文位置:第 1 页第 7 段、第 1 页第 9 段、第 2 页第 3 段、第 2 页第 4 段、第 2 页第 7 段

上诉人法律实体存在与上诉资格

证据:上诉提出时上诉人已不再作为法律实体存在。

认定理由:AAO指出依8 C.F.R. § 103.3(a)(1)(iii)(B),上诉人已无提起上诉的资格;但因受益人资格未决,仍撤回主任决定并发回。

原文位置:第 1 页第 7 段

持续支付工资能力

证据:主任曾认定上诉人未依8 C.F.R. § 204.5(g)(2)证明持续支付所提供工资的能力;原文未列具体证据。

认定理由:AAO本次未审查该实体要件,因程序问题发回,留待主任作出新决定。

原文位置:第 1 页第 6 段、第 2 页第 8 段

职位邀请的真实性

证据:主任曾认定未证明职位邀请的真实性;原文未列具体证据。

认定理由:AAO本次未审查该实体要件,因程序问题发回,留待主任作出新决定。

原文位置:第 1 页第 6 段、第 2 页第 8 段

发回后程序要求

证据:AAO指示如认定受益人为受影响一方,应发出新的NOIR,并在收到及时答复后审查完整记录、作出新决定;不利新决定应认证至AAO。

认定理由:依USCIS政策备忘录PM-602-0152及第204(j)条程序要求处理。

原文位置:第 2 页第 5 段、第 2 页第 8 段

中文全文

原文第 1 页

美国公民及移民服务局 行政上诉办公室 非先例决定

案由 H-A-1~ 日期:2019年12月4日

对德克萨斯服务中心决定的上诉

申请:表格 I-140,外籍工人移民申请

申请人,....___________ ___,寻求雇用受益人为会计师。其请求将受益人归类为第三优先移民类别下的专业人员。移民与国籍法(该法)第203(b)(3)(A)(ii)条,8 U.S.C. § 1153(b)(3)(A)(ii)。这一基于就业的“EB-3”移民分类允许美国雇主为拥有学士学位的专业人员担保,以获得合法永久居民身份。

在最初批准该申请后,德克萨斯服务中心审理主任撤销了该批准。1 审理主任认定,申请人未按照8 C.F.R. § 204.5(g)(2)的要求证明其持续支付所提供工资的能力,也未证明该工作邀请的真实性。

此事现因申请人的上诉而由我们审理。然而,在上诉提交时,申请人已不再作为具有提交上诉资格的法人实体存在。见8 C.F.R. § 103.3(a)(1)(iii)(B)。尽管通常并非如此,但在下述某些情况下,受益人可被视为移民申请撤销程序中的受影响方。在本案中,由于审理主任未裁定受益人参与撤销程序的资格,我们将撤回审理主任的决定,并将此事发回重审,以就受益人的资格进行进一步程序。

I. 受益人是否为受影响方

美国公民及移民服务局(USCIS)法规通常不允许受益人对申请的撤销提出上诉。见8 C.F.R. § 103.3(a)(1)(iii)(B)(规定受益人在程序中不具有法律资格的“受影响方”)。然而,某些“符合可携带性资格”的被撤销I-140签证申请受益人,在撤销程序中被视为受影响方。该法第204(j)条,8 U.S.C. § 1154(j)。见Matter of V-S-G- Inc.,Adopted Decision 2017-06(AAO 2017年11月11日)。根据该法第204(j)条的可携带性规定,已批准的

1 在受益人获得合法永久居留之前的任何时间,美国公民及移民服务局可因“良好且充分的理由”撤销申请的批准。该法第205条,8 U.S.C. § 1155。申请的错误批准本身即可构成撤销的正当理由。Matter of Ho,19 I&N Dec. 582, 589(BIA 1988)。

原文第 2 页

Matter of H-A-1~-~

申请在某些条件下,即使符合条件的受益人更换工作或雇主,仍可保持有效。有效签证申请的受益人,其身份调整申请至少待决180天的,如果新工作与申请中所提供职位属于相同或相似的职业分类,可将申请“携带”至新工作。因此,即使签证分类的申请人及其受益人不再存在雇佣关系,基础申请仍可为受益人的身份调整申请目的而保持有效。

在Matter of V-S-G- Inc.中,我们认定“有效基于就业的移民签证申请的受益人,有资格更换工作或雇主并已根据[第204(j)条]适当请求如此做的,就撤销程序而言,属于DHS法规下的‘受影响方’……”Matter of V-S-G- Inc.,Adopted Decision 2017-06,第*1页。在本案中,受益人似乎在审理主任作出撤销决定之前已通知USCIS其意图携带至新雇主。然而,在其决定中,审理主任未裁定受益人是否已适当携带,因而是否应在撤销程序中被视为受影响方。

在发回重审时,审理主任应裁定受益人是否有资格并已根据该法第204(j)条适当请求携带。该裁定涉及考虑受益人的身份调整申请在请求携带时是否已待决至少180天。见8 C.F.R. § 245.25(a)(2)。还涉及考虑USCIS是否收到关于受益人新工作的充分通知,以及该工作是否与申请中所提供职位属于“相同或相似的职业分类”。同上;另见USCIS政策备忘录PM-602-0152,《关于Matter of V-S-G- Inc.之后向AC21受益人通知I-140批准被撤销及受益人资格的指导》(2017年11月11日),http://www.uscis.gov/laws/policy-memoranda。

如果审理主任认定受益人应按照USCIS政策备忘录PM-602-0152被视为受影响方,审理主任应向受益人发出新的NOIR。在收到对新的NOIR的及时回应后,审理主任应审查整个记录并作出新的决定。

II. 结论

根据上述分析,我们将此事发回审理主任,以裁定受益人作为受影响方参与撤销程序的资格。

命令:审理主任的决定被撤回。此事发回重审,以按照上述决定进行进一步程序并作出新的决定。如果新决定不利,应将其认证至我们进行审查。

引用为 Matter of H-A□,ID# 0009263(AAO 2019年12月4日)

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2019-12-04)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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