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EB-5 投资移民申请(I-526) · 区域中心EB-5项目,向新商业企业投入50万美元并贷款给就业创造实体:动议驳回(2020年12月8日)

类别 I-526 · 领域 投资移民 · 结果 动议驳回 · 讨论的标准 动议是否符合司法程序声明要求、重新开案是否陈述新事实并附证据、复议是否证明原决定法律或政策适用错误、递交申请时是否已实际投入本人50万美元于NCE、投资资金路径与兑换安排是否可信、垫款公司资金来源是否合法充分、IPO主任其他拒绝理由
不成立 动议是否符合司法程序声明要求、重新开案是否陈述新事实并附证据、复议是否证明原决定法律或政策适用错误、递交申请时是否已实际投入本人50万美元于NCE、投资资金路径与兑换安排是否可信、垫款公司资金来源是否合法充分

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

申请人依据INA第203(b)(5)条申请EB-5投资移民,主张在目标就业区向新商业企业(NCE)投资50万美元,该NCE的普通合伙人为USCIS指定区域中心,资金拟通过贷款投入就业创造实体(JCE)用于项目开发建设。投资款据称来源于以其房产抵押取得的350万元人民币贷款,并经多家中介、兑换人和公司辗转汇入。

程序经过

移民投资者项目办公室(IPO)主任以多项理由初次拒绝申请;AAO此前已驳回上诉,理由是2017年4月递交申请时记录未证明其已投入或正在积极投入、或已实际承诺至少50万美元自有资金。申请人随后提交复议与重新开案合并动议,仅附书面论证意见,未提交新证据;本次AAO审查范围即为该合并动议。

争议标准

重新开案须陈述将在重开程序中提供的新事实并附宣誓书或其他书面证据;复议须证明原决定在法律或政策适用上有误,或基于当时记录判断有误。实体上,申请人须以优势证据证明在递交申请时已投入或正在积极投入规定金额资本、资金处于风险中,且投资款为其本人合法所得。

提交的证据

动议阶段仅提交书面论证意见,未提交新证据。记录中的银行流水显示:2017年3月20日取得350万元人民币贷款,3月23日汇给一名被称为“代理人”“兑换人”“朋友”的人,3月24日汇至某房地产公司,4月4日两笔美元(34万与16万)分别由某控股公司和某集团公司汇出,4月11日房地产公司向某国际公司汇出485万美元,4月14日汇50万美元至区域中心,4月16日区域中心开具50万美元支票给NCE,4月19日递交申请。另有2016年11月商业计划、组织架构图、2017年5月企业境外投资证书、2017年营业执照及2018年12月中国律师函。

AAO 认定

AAO认定合并动议未按8 C.F.R. § 103.5(a)(1)(iii)(C)提交关于不利决定是否涉及司法程序的声明,依(a)(4)应予驳回。重新开案动议未陈述新事实、未附证据,仅重复对已有证据评价的异议,故驳回。复议方面,AAO认定原决定并无法律或政策适用错误:递交申请时资金仍在某国际公司名下,所称50万美元来自与JCE所有人关联的控股公司和集团公司,记录未证明该等汇款构成申请人对NCE的投资;所谓“垫付”资金非申请人本人所有,无法律依据;485万美元汇款与申请人350万元人民币的对应关系未获证明,资金混同;中国律师函称系“协助EB-5投资人”与境外投资证书所载“从事境外投资”及营业执照经营范围相矛盾;两家垫款公司的资金来源亦无充分文件证明。

裁决结果

驳回重新开案动议;驳回复议动议。原上诉驳回决定维持,EB-5资格未获确立。

适用边界

本案为非先例决定,仅处理合并动议的程序与实体瑕疵,不构成对其他申请人的约束性规则;AAO未讨论IPO主任关于资金来源、工作经历不一致、重大变更及翻译不合规等其他拒绝理由,明示如需要再行审查。发回或维持均不等于批准原申请。

阅读提示

核对动议是否附司法程序声明及G-28表格;核对银行流水各笔汇款的付款人、收款人与备注;核对485万美元汇款与350万元人民币的对应凭证;核对两家垫款公司的纳税与资金来源文件;核对境外投资证书、营业执照与律师函之间的一致性及外文文件合规翻译。

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逐项证据与认定

动议是否符合司法程序声明要求

证据:合并动议未包含关于不利决定是否已成为司法程序标的的声明

认定理由:8 C.F.R. § 103.5(a)(1)(iii)(C)要求提交该声明,(a)(4)规定不符合要求的动议应予驳回

原文位置:第 2 页第 3 段、第 2 页第 7 段、第 6 页第 3 段

重新开案是否陈述新事实并附证据

证据:动议未提交任何新证据,仅主张AAO对已有证据评价有误

认定理由:8 C.F.R. § 103.5(a)(2)要求陈述新事实并附宣誓书或书面证据,申请人未满足

原文位置:第 3 页第 2 段、第 6 页第 3 段

复议是否证明原决定法律或政策适用错误

证据:申请人主张AAO要求第三方资金来源违反APA并适用过高标准;AAO援引8 C.F.R. § 204.6(e)、(j)(2)及Ho、Izummi

认定理由:AAO认定其要求的是申请人所主张投资款的合法来源与路径,属法规明定要求,非 heightened standard

原文位置:第 5 页第 4 段、第 3 页第 4 段、第 6 页第 3 段

递交申请时是否已实际投入本人50万美元于NCE

证据:银行流水显示4月19日递交时资金仍在某国际公司名下;50万美元来自与JCE所有人关联的控股公司与集团公司

认定理由:记录未证明第三方公司汇款构成申请人对NCE的投资,垫付资金非本人所有,不符合8 C.F.R. § 204.6(j)(2)及Soffici关于资金须为本人所有的要求

原文位置:第 3 页第 6 段、第 4 页第 2 段、第 4 页第 3 段、第 6 页第 1 段

投资资金路径与兑换安排是否可信

证据:485万美元汇款与350万元人民币的对应关系不明,资金混同;中国律师函与境外投资证书、营业执照矛盾

认定理由:依Ho案,申请人须以独立客观证据解决矛盾,现有材料不足以证明房地产公司可充当货币兑换方为其个人投资服务

原文位置:第 4 页第 4 段、第 5 页第 1 段

垫款公司资金来源是否合法充分

证据:控股公司税务文件未显示有足够合法现金支付34万美元,集团公司文件未确认16万美元来源;商业计划未说明

认定理由:即使接受垫款为EB-5资本(AAO明确未接受),申请人仍未证明该等公司如何取得资金

原文位置:第 5 页第 2 段、第 5 页第 3 段

IPO主任其他拒绝理由

证据:涉及资金来源、工作经历不一致、重大变更及翻译不合规

认定理由:AAO在原上诉决定中未讨论这些理由,明示如需要再行审查

原文位置:第 1 页第 8 段

中文全文

原文第 1 页

美国公民及移民服务局 行政上诉办公室 非先例决定

案号:9029417 日期:2020年12月8日

关于行政上诉办公室决定的动议

表格 I-526,外国企业家移民申请

申请人寻求依据《移民与国籍法》(该法)第203(b)(5)条、8 U.S.C. § 1153(b)(5) 被归类为移民投资者。这第五类优先(EB-5)分类使移民签证可提供给在美国新商业企业(NCE)中投资所需金额的合格资本、将为美国经济带来利益并为合格雇员创造至少10个全职职位的外国国民。

移民投资者项目办公室主任以多项理由拒绝了该申请。随后,我们驳回了上诉,理由是在申请人于2017年4月提交申请时,记录未能证明其已投资或正在积极投资过程中,或实际已将其自有资金中至少500,000美元2投入该NCE,该NCE的普通合伙人为[已隐去]区域中心(该区域中心),一家美国公民及移民服务局(USCIS)指定区域中心。3 参见 8 C.F.R. § 204.6(g)(1)、(2)(2017);Matter of Soffici,22 I&N Dec. 158,164-65 n.3(Assoc. Comm'r 1998)。4

申请人现提交合并的复议动议和重新开案动议。为支持该等动议,申请人提交了一份书面论证意见,但未提交额外证据。经审查,我们将驳回该合并动议。

1 如我们2019年12月致申请人和[已隐去](协助其提交本合并动议的律师)的信函所述,记录中缺少一份新的、妥善签署的表格 G-28,《律师或认可代表出庭通知》。因此,就本动议提交而言,我们视申请人为自行代理。 2 申请人称该NCE位于目标就业区,所需合格资本金额从1,000,000美元下调至500,000美元。参见 8 C.F.R. § 204.6(f)(2)(2017)。 3 区域中心是一个参与促进经济增长的经济单位,“包括……提高区域生产力、创造就业机会和增加国内资本投资。”参见 8 C.F.R. § 204.6(e)(2017)。 4 在我们先前驳回上诉的决定中,我们未处理审理主任的其他拒绝理由,这些理由涉及申请人所称投资资金的来源、其就业经历方面的不一致、对申请的不允许的重大变更,以及缺乏符合 8 C.F.R. § 103.2(b)(3) 监管要求的外文文件英文译本。如有需要,我们将审查审理主任的其他拒绝理由。

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一、法律

复议动议基于法律或政策适用错误,重新开案动议基于新事实的文件证据。复议动议的要求载于 8 C.F.R. § 103.5(a)(3),重新开案动议的要求载于 8 C.F.R. § 103.5(a)(2)。对于满足这些要求并证明符合所请求移民福利资格的动议,我们可以予以批准。

此外,该法规规定了动议提交要求,规定申请人必须提交“一份关于不利决定的有效性是否已经或正在成为任何司法程序标的的陈述,如是,则说明法院、性质、日期以及该程序的状况或结果。”8 C.F.R. § 103.5(a)(1)(iii)(C)。8 C.F.R. § 103.5(a)(4) 规定“[ ]不符合适用要求的动议应予驳回。”

此外,为证明符合EB-5分类资格,申请人必须通过优势证据标准5证明,除其他要求外,在其提交申请时,其“已投资或正在积极投资过程中投入所需金额的资本”,并且“已将所需金额的资本置于风险之中,以产生置于风险中的资本的回报。”8 C.F.R. § 204.6(j)(2)(规定申请人“必须证明实际承诺投入所需金额的资本”);另参见 8 C.F.R. § 103.2(b)(1)(规定申请人“必须在提交福利请求时证明其符合所请求福利的资格,并必须持续符合资格直至裁决完成”);Matter of Ho,22 I&N Dec. 206,210-11(Assoc. Comm'r 1998);Soffici,22 I&N Dec. at 164-65 n.3(指出“申请人必须……依据 8 C.F.R. § 204.6(e) 证明所投资的资金是其[或她]自己的”)。

二、分析

申请人于2017年4月19日提交申请。其在申请第4至6页声称已向该NCE投资500,000美元。其在第6页称其投资资金来源于其以财产作抵押获得的3,500,000人民币(RMB)贷款。根据2016年11月商业计划第6至9页,该NCE寻求从30名外国国民投资者处筹集最多15,000,000美元EB-5资金,用于贷款给[已隐去]创造就业实体(JCE)。JCE计划将EB-5资本和其他资金用于“[已隐去]的开发、建设和后续运营”。该项目被称为[已隐去]。

我们将驳回申请人的合并动议,因为其未包括“一份关于不利决定的有效性是否已经或正在成为任何司法程序标的的陈述,如是,则说明法院、性质、日期以及该程序的状况或结果。”参见 8 C.F.R. § 103.5(a)(1)(iii)(C)、(a)(4)。作为替代,我们将基于下述理由驳回该等动议。

5 如果申请人提交相关、有证明力且可信的证据,使USCIS相信该主张“更可能为真”或“可能为真”,则申请人已满足“优势证据”证明标准。Matter of Chawathe,25 I&N Dec. 369,376(AAO 2010);另参见 6 USCIS Policy Manual G.2(E),https://www.uscis.gov/policy-manual/volume-6-part-g-chapter-2。

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A. 重新开案动议

如前所述,重新开案动议“必须陈述将在重新开案程序中提供的新事实,并由宣誓书或其他文件证据支持。”8 C.F.R. § 103.5(a)(2)。在动议中,申请人未提交任何额外证据。相反,其声称我们在评估记录中已有证据时犯了错误。我们将驳回其重新开案动议,因为该动议提交未按 8 C.F.R. § 103.5(a)(2) 的要求陈述新事实或包括支持新事实的宣誓书或其他文件证据。

B. 复议动议

同样,我们将驳回申请人对该事项的复议动议。基于我们下文讨论的理由,我们认定我们先前的决定并非基于对USCIS或国土安全部(DHS)法律或政策的错误适用,且申请人的动议提交未证明我们先前的决定基于我们作出决定时所掌握的证据是错误的。参见 8 C.F.R. § 103.5(a)(3)。

在动议中,申请人如在上诉中一样声称,在其2017年4月提交申请时,其已向该NCE投资500,000美元。如我们在先前决定中所讨论,记录不支持这一主张。记录(包括银行对账单)显示以下交易和事件:

日期 金额 交易/事件 1 2017年3月20日 3,500,000人民币 申请人从一名贷款人处收到贷款收益。 2 2017年3月23日 3,500,000人民币 申请人将资金汇给[已隐去],申请人曾称其为“代理人”、“兑换人”和“朋友”。 3 2017年3月24日 3,500,000人民币 [已隐去]将资金汇给[已隐去]房地产有限公司。 4 2017年4月4日 340,000美元 [已隐去]控股有限责任公司将资金汇给[已隐去]。 5 2017年4月4日 160,000美元 [已隐去]集团公司将资金汇给[已隐去]。 6 2017年4月11日 4,850,000美元 [已隐去]房地产有限公司将资金(根据银行记录相当于33,5[已隐去]7,935人民币)汇给[已隐去]国际有限责任公司。 7 2017年4月14日 500,000美元 [已隐去]将资金汇给该区域中心,注明“用于[申请人]的EB5投资基金”。 8 2017年4月16日 500,000美元 该区域中心签发一张应付给该NCE的支票,备注栏注明:“对有限合伙的资本出资——[申请人]”。 9 2017年4月19日 申请人提交了本申请。

6 根据一份题为“~International LLC”的组织结构图(申请人上诉时提交), International LLC 是 IReal Estate Co., Ltd. 的全资子公司。

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日期 金额 交易/事件 10 2017年7月26日 $160,000 'i!nternational LLC 开具一张支票,付款 给 l__JGroup Corp.,未注明该 交易与申请人有关。 11 2017年8月27日 $340,000 !International LLC 开具一张支票,付款 给 !Holding LLC,在 备注栏注明:“为[申请人]偿还 eb-5 款。”

记录显示,在申请人提交申请时,其资金在O International LLC。见上表所列事件 #1-#3 和 #6。他声称于2017年4月16日投资于 NCE 的资金——$500,000——来源于l !Holding LLC 和QGroup ~-。见上表所列事件 #4 和 #5。如我们先前决定中所述~ I L_J Holding LLC 拥有 JCE。7 此外,根据申请人 上诉时提交的组织结构图, Group Corp. 的母公司由与 L...--,-------,.----' Real Estate Co., Ltd. 和 International LLC 的母公司相同的个人拥有。记录 未证明~_~源自 !Group Corp. 和l !Holding LLC(一家拥有 JCE 的公司)的美元转账构成申请人对 NCE 的投资, 而其资金仍在另一家公司——□International LLC。 因此,证据不支持认定在提交申请时,他实际已 向 NCE 投入所需金额的资本。见 8 C.F.R. § 204.6(j)(2);另见 8 C.F.R. § 103.2(b)(l)。因此,他未确立其 EB-5 分类的资格。

在复议动议及上诉中,申请人主张~ Group Corp. 和~I----~ Holding LLC 曾向他“垫付”资金以投资于 NCE。见上表所列事件 #4 和 #5。然而,申请人 未援引任何法律依据支持其主张,即汇出一笔他并不拥有的垫付资金 满足其实际已向 NCE 投入至少 $500,000 自有资金的要求。见 8 C.F.R. § 204.6(j)(2);另见 8 C.F.R. § 103.2(b)(l);Ho, 22 I&N Dec. at 210-11;Soffici, 22 I&N Dec. at 164-65 n.3(指出 “[a] 申请人必须……依据 8 C.F.R. § 204.6(e) 确立,所投资的资金是其[他或她] 自有资金”)。

此外,在我们先前的决定中,我们提出了围绕申请人和 D O 所称货币互换的其他关切。例如,申请人未充分证明 $4,850,000I I Real Estate Co., Ltd. 于2017年4月汇给c=]International LLC 的款项 包含其于2017年3月转给 I 的3,500,000人民币。见上表所列事件 #2、#3 和 #6。我们 在先前的决定中指出,I IReal Estate Co., Ltd. 的银行 文件显示,来自申请人的资金经! 已与来自 许多其他来源的款项混同,因此不足以确认申请人的资金全部 属于i !Real Estate Co., Ltd. 向~nternational LLC 汇出的 $4,850,000 的一部分。

7 根据 NCE 2016年11月商业计划第18-19页,JCE“由._[..,...___.....I_H-'-ol""'"d_in-=.g LLC 拥有”,且l IHolding LLC“由i IHoldings LP 拥有99%,由l.__---.=~=====II C::J 拥有1%”。此外,申请人在其上诉书面论证意见第4页称,I }(其管理和拥有~I---~I Holding LLC)“也是区域中心的主要负责人”。

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此外,我们指出,根据2017年5月的《企业境外投资证书》, I IReal Estate Co., Ltd. 将大额款项汇给 c=]rnternational LLC 以从事 境外投资。在复议动议中,申请人援引一名中国律师2018年12月的信函,声称l IReal Estate Co., Ltd. 的 $4,850,000 汇款是“为协助 EB-5 投资者”且“完全符合中国相关法律和规则”。然而,这些陈述 与《企业境外投资证书》不一致,该证书明确 该公司必须将资金用于“从事境外投资”,且与 该公司2017年营业执照不一致,该执照载明经营范围是“房地产开发; 物业管理;房地产信息咨询服务”。见 Matter of Ho, 19 I&N Dec. 582, 591-92 (BIA 1988)(指出“申请人有责任通过独立客观证据解决不一致之处”,且“在缺乏指向事实真相的充分客观证据的情况下,试图解释或调和相互矛盾的 陈述将不足以说明问题”)。申请人未充分证明 I IReal Estate Co., Ltd. 可作为货币兑换方为其个人投资于 NCE 提供便利。

在我们先前的决定中,我们指出了对申请人所称 投资资金路径的其他关切。见 Ho, 22 I&N Dec. at 210-11;Matter of Izwnmi, 22 I&N Dec. 169, 195 (Assoc. Comm'r 1998)。我们解释称,即使我们接受LJGroup Corp. 和l I Holding LLC 的垫付资金符合申请人的 EB-5 资本资格(我们并未如此认定), 申请人也未提交充分文件核实这些公司如何获得用于垫付的资金。 如我们先前决定中所述,! !Holding LLC 的文件, 包括其税务文件,未显示其有足够合法取得的现金以在2017年4月作出 $340,000 垫付。同样,□ Group Corp. 的文件未确认其 有足够合法取得的现金以在2017年4月作出 $160,000 垫付。

在复议动议中,申请人援引 NCE 的商业计划作为支持证据。然而,该商业 计划未确立l !Holding LLC 如何取得 $340,000 或c=J Group Corp. 如何取得这些企业汇给 的 $160,000。见上表所列事件 #4 和 #5。

申请人在复议动议中还主张,我们先前的决定违反了《行政程序法》 (APA),因为“要求[提供]第三方资金来源的证据”,且我们错误适用了 不正确的、更高的证明标准。记录不支持这一主张。在我们先前的 决定中,我们要求申请人记录其声称于2017年4月投资于 NCE 的资金 的合法来源和路径。此类要求规定于 8 C.F.R. § 204.6(e) 和 (j)(2)。另见 8 C.F.R. § 103.2(b)(l);Ho, 22 I&N Dec. at 210-11;Izummi, 22 I&N Dec. at 195;8 C.F.R. § 204.6(g)(规定“所有投资资本的来源[必须]被 确定,且[申请人必须确立]所有投资资本均通过 合法手段取得”)。基于我们在本决定中驳回合并动议所讨论的理由, 以及在我们驳回上诉的决定中所讨论的理由,我们认定申请人未满足 监管要求,也未以优势证据确立其 EB-5 分类资格。具体而言,他未证明在提交申请时,他更

8 USCIS 记录显示,._l ___ __.!Holding LLC 曾向多名寻求 EB-5 分类的外国国民“垫付”现金。

原文第 6 页

可能而非不可能,实际已向 NCE 投入至少 $500,000 自有资金。见 8 C.F.R. § 204.6(j)(2)。

III. 结论

我们将依据 8 C.F.R. § 103.5(a)(l)(iii)(C)、(a)(4) 驳回申请人的合并动议。作为 替代,我们将驳回其重新开案动议,因为其提交材料未陈述将在重新开案的 程序中提供并由宣誓书或其他书面证据支持的新事实。 此外,我们将驳回其复议动议,因为他未 确立我们先前决定基于对法律或政策的不正确适用,或 该决定基于决定时记录中的证据是不正确的。

命令: 重新开案动议被驳回。

进一步命令: 复议动议被驳回。

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2020-12-08)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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