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分子生物学家 · 普通 EB-2 职业移民:发回重审(2020年12月11日)

类别 普通EB-2 · 领域 科学 · 结果 发回重审 · 讨论的标准 自优先日期起持续支付承诺工资的能力、多份I-140下合计承诺工资的支付能力

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

上诉人是一家从事DNA测序和分子生物学业务的公司,为受益人申请第二优先类别的分子生物学家职位,承诺年薪65,000美元,优先日期为2018年6月21日。内布拉斯加服务中心主任以未能证明自优先日期起有能力支付承诺工资为由拒绝申请。

程序经过

主任于2019年8月21日作出拒绝决定;上诉人于2019年9月及时提出上诉,并提交书面论证意见和补充文件。AAO本次进行重新审查,范围限于主任的拒绝决定及上诉提交的材料,未对受益人资格等其他要素作最终认定。

争议标准

核心标准是8 C.F.R. § 204.5(g)(2)要求雇主证明自优先日期起持续有能力支付劳工证所列承诺工资;先看是否实际按不低于承诺工资的数额支付受益人,若不足,再看税表、年度报告或审计财务报表中的净收入或净流动资产是否达到承诺工资或差额。

提交的证据

记录显示受益人2015年起受雇,2018年毛工资为41,604.79美元,低于65,000美元承诺工资;原记录含2017年及更早年度联邦所得税申报表,2017年显示净亏损和净流动负债,缺2018年税表。上诉时补充提交了刚申报的2018年联邦所得税申报表,并援引第七巡回法院Construction and Design v. U.S. C.I.S.案。

AAO 认定

AAO认定仅凭已付工资不足以证明持续支付能力,但2018年税表属于法规要求文件且现已入卷,应由主任结合上诉补充材料、书面论证意见及Sonegawa案的整体情形因素重新审查;AAO还指出记录显示上诉人另为其他受益人提交了第二份I-140,需证明有能力支付本案受益人与其他I-140受益人合计承诺工资。

裁决结果

AAO撤销主任决定,将案件发回主任重新作出决定;主任可要求补充2019年联邦所得税申报表及2019年W-2或最终工资单等后续工资证据。发回重审不等于批准申请。

适用边界

本决定为非先例决定,仅处理支付承诺工资能力这一争议,未最终认定受益人是否具备高级学位专业人士或杰出能力资格,也未认定劳工证或职位本身;关于多受益人合计工资的脚注仅说明特定期间不计入的情形。

阅读提示

需核对:2018年联邦所得税申报表中的净收入与净流动资产;2019年税表及W-2或最终工资单;另一份I-140受益人的优先日期、状态及承诺工资;上诉书面论证意见中关于整体情形的具体主张。

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逐项证据与认定

自优先日期起持续支付承诺工资的能力

证据:2018年毛工资41,604.79美元;2017年联邦所得税申报表显示净亏损和净流动负债;上诉时补充的2018年联邦所得税申报表;书面论证意见援引Construction and Design v. U.S. C.I.S.

认定理由:AAO认为已付工资低于承诺工资,但2018年税表属于法规要求文件且已入卷,应由主任结合补充材料和整体情形因素重新审查,故本次未作最终认定。

原文位置:第 1 页第 6 段、第 2 页第 4 段、第 2 页第 6 段、第 2 页第 8 段、第 3 页第 1 段、第 3 页第 2 段、第 3 页第 5 段

多份I-140下合计承诺工资的支付能力

证据:记录显示上诉人为另一受益人提交了第二份I-140;脚注列明其他受益人取得永久居民身份后、其I-140被撤回/撤销/拒绝且无待决上诉或动议时、或其优先日期之前不计入。

认定理由:AAO指出雇主须证明有能力支付本案受益人与其他I-140受益人合计承诺工资,并援引Patel v. Johnson案,但未作最终认定,留待发回后审查。

原文位置:第 3 页第 3 段、第 3 页第 7 段

中文全文

原文第 1 页

美国公民及移民服务局 行政上诉办公室 非先例决定

案号:08183694 日期:2020年12月11日

对内布拉斯加服务中心决定的上诉

表格 I-140,高级学位专业人士或特殊能力外籍人士的移民申请

申请人是一家专门从事DNA测序和分子生物学的公司,寻求聘用受益人担任分子生物学家。申请人请求将受益人归类为第二优先移民类别下的高级学位专业人士和特殊能力外籍人士。参见《移民与国籍法》(本法)第203(b)(2)条,8 U.S.C. § 1153(b)(2)。这一基于就业的“EB-2”移民分类允许美国雇主为拥有高级学位的专业人士或具有特殊能力的外籍人士担保,以获得合法永久居民身份。

内布拉斯加服务中心审理主任以申请人未能证明其自申请优先日(2018年6月21日)起至目前(该决定于2019年8月21日作出)有能力支付所提供的工资为由,驳回了该申请。在上诉中,申请人提交了补充文件,并主张审理主任在裁定其支付所提供工资的能力时应考虑申请人的全部情况。

经重新审查,我们将撤销审理主任的决定,并将案件发回重审,以进一步考虑并作出新的决定。

一、法律

基于就业的移民通常遵循三步程序。首先,雇主从美国劳工部(DOL)获得批准的劳工证。参见本法第212(a)(5)条,8 U.S.C. § 1182(a)(5)。通过批准劳工证,劳工部证明没有足够的、有能力、愿意、合格且可用的美国工人填补所提供职位,并且雇用外籍人士担任该职位不会对类似就业的美国工人的工资和工作条件产生不利影响。参见本法第212(a)(5)(A)(i)(I)-(II)条。其次,雇主向美国公民及移民服务局(USCIS)提交移民签证申请。参见本法第204条,8 U.S.C. § 1154。第三,如果USCIS批准该申请,该外籍人士可以在美国境外申请移民签证,或者如果符合条件,可以在美国境内调整身份。参见本法第245条,8 U.S.C. § 1255。

原文第 2 页

为了有资格获得其为受益人请求的分类,申请人必须证明其有能力支付劳工证中所述的所提供的工资。如8 C.F.R. § 204.5(g)(2)的规定所述:

申请人必须在优先日确立时证明该能力,并持续至受益人获得合法永久居留权。该能力的证据应以年度报告副本、联邦纳税申报表或经审计的财务报表的形式提供。在潜在美国雇主雇用100名或以上工人的情况下,审理主任可以接受该组织财务官员的声明,以证明潜在雇主支付所提供工资的能力。在适当情况下,申请人可以提交额外证据,例如损益表、银行账户记录或人事记录,或[USCIS]可以要求提供此类证据。

二、分析

如上述规定所示,申请人必须证明其自申请优先日1起持续有能力支付所提供的工资。在本案中,所提供的工资为每年65,000美元,优先日为2018年6月21日。

在裁定申请人支付所提供工资的能力时,USCIS首先审查受益人在优先日之后的期间是否受雇于申请人并由申请人支付工资。申请人提交书面证据,证明其在相关时间段内以等于或高于所提供的工资的薪金雇用受益人,并附有8 C.F.R. § 204.5(g)(2)规定所需的一种证据形式,可被视为申请人有能力支付所提供的工资的证明。

记录显示,受益人与申请人的雇佣关系始于2015年,在优先日所在年度2018年,其获得的工资总额为41,604.79美元。由于该数字远低于每年65,000美元的所提供的工资,申请人未能基于支付给受益人的工资证明其自优先日起持续有能力支付所提供的工资。

如果申请人未能证明其自优先日起已向受益人支付等于或高于所提供的工资的金额,USCIS将审查申请人联邦所得税申报表、年度报告或经审计的财务报表上记录的净收入和净流动资产数字。如果净收入或净流动资产中的任一数字等于或超过所提供的工资,或在特定年度等于或超过所提供的工资与支付给受益人的金额之间的差额,则申请人通常会被认为有能力在该年度支付所提供的工资。

在审理主任于2019年8月作出决定时,记录中包括申请人2017年及更早年份的联邦所得税申报表副本,但不包括2018年的申报表,因为该申报表尚未提交。在驳回申请时,审理主任指出,2017年联邦所得税

1 基于就业的移民申请的“优先日”是基础劳工证提交给劳工部的日期。参见8 C.F.R. § 204.5(d)。

原文第 3 页

申报表显示该年度净亏损和净流动负债。审理主任还分析了8 C.F.R. § 204.5(g)(2)规定的三种所需证据类型之外的其他文件。审理主任得出结论,记录中的证据未能证明申请人自优先日起至目前有能力支付所提供的工资。

申请人于2019年9月及时提出上诉,并附有书面论证意见和补充文件,包括刚刚提交的2018年联邦所得税申报表副本。由于优先日所在年度2018年的一份规定所需文件现已纳入记录,我们将发回本案,以考虑申请人的2018年联邦所得税申报表以及上诉时提交的其他文件和书面论证意见中提出的论点:包括申请人援引联邦上诉法院在Construction and Design v. U.S. C.I.S, 563 F.3d 593 (7th Cir. 2009)案中的判决。为进一步补充记录,审理主任可以要求申请人提交其2019年联邦所得税申报表副本(该申报表现在应已可用),以及后续工资支付证据,例如2019年W-2表或2019年最终工资单,以显示已支付的工资。审理主任还可以在裁定申请人自优先日起支付所提供的工资的能力时,考虑申请人的全部情况,与Matter of Sonegawa, 12 I&N Dec. 612, 614-15 (Reg'l Comm'r 1967)案中讨论的因素保持一致。

最后,USCIS记录显示,申请人已为另一名受益人提交了第二份I-140申请。当申请人为其他受益人提交I-140申请时,其必须证明其工作邀请不仅对本案受益人而言是现实的,而且对其其他I-140受益人而言也是现实的。因此,本案申请人必须证明其有能力自本案申请的优先日起至其他I-140受益人获得合法永久居民身份之时,支付本案受益人和每一位其他I-140受益人的合并所提供的工资。参见Patel v. Johnson, 2 F.Supp. 3d 108, 124 (D.Mass. 2014)(维持我们驳回申请的决定,因为申请人未能证明其有能力支付多名受益人的工资)。2

三、结论

基于上述理由,我们将本案发回审理主任,以进一步考虑申请人自2018年6月21日优先日起支付所提供的工资的能力。

命令:撤销审理主任的决定。本案发回重审,以作出与上述分析一致的新决定。

2 申请人对其他I-140受益人之一支付所提供的工资的能力,在以下情况下不予考虑:

  • 该其他受益人获得合法永久居留权之后;
  • 如果为该其他受益人提交的I-140申请已被撤回、撤销或驳回,且没有待决的上诉或动议;或
  • 在为该其他受益人提交的I-140申请的优先日之前。

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2020-12-11)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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