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美国公司副总裁 · L-1 跨国公司内部调动:发回重审(2019年12月12日)

类别 L-1A · 领域 商业 · 结果 发回重审 · 讨论的标准 外国雇主在经营、入境前三年内连续一年境外雇用、美国管理或行政职务、欺诈或重大虚假陈述、受益人教育、培训与经历胜任

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

上诉人自称是一家进口公司,拟以L-1A身份临时雇用受益人担任其美国公司的副总裁。德州服务中心主任以多项理由拒绝:未能证明受益人原外国雇主在经营、受益人未在入境前三年内连续受雇一年、受益人不会在美国担任管理或行政职务,并称因上诉人未推翻NOID中提及的不利信息而作出欺诈与虚假陈述认定。

程序经过

德州服务中心主任初次拒绝该I-129(L-1A)申请。上诉人随后提出上诉,主张主任对已提交证据的评估有误。本次AAO审理范围仅为该上诉,AAO经重新审查后撤销主任决定并发回重审,未对申请资格作出最终认定。

争议标准

L-1A要求合格组织在受益人申请入境前三年内连续一年以管理、行政或专业知识身份雇用受益人,受益人须临时赴美为同一雇主或其子公司、关联公司继续以管理或行政身份提供服务,并须证明其教育、培训和经历足以胜任。欺诈须具备对虚假事实的明知与欺骗移民官的意图且该虚假陈述被采信并据以行动;重大虚假陈述须为故意向美国政府授权官员作出且事实具有实质性。

提交的证据

记录中有涉及外国雇主经营的合同、发票、运输文件、采购订单等;上诉人还提交了工资记录和外国雇主支持信,用以证明受益人在境外的管理与行政雇用;另有2012年外国工资名册和付款凭证、上诉人租赁协议及2017年税务记录。主任还依据互联网检索、国务院备忘录及2015年对纽约办公场所的实地查访。记录存在异常与不一致,主任未就外国雇主经营证据、工资文件真实性及欺诈/虚假陈述各要素作出充分分析。

AAO 认定

AAO认为主任对每一项拒绝理由均未提供充分分析:关于外国雇主经营,主任依赖无网站、美国租赁与税务记录及2015年查访,却未说明其与外国雇主经营的相关性,也未讨论记录中外国雇主的合同、发票、运输文件等;关于境外连续一年雇用,主任仅以既往I-140因欺诈被拒和I-129被撤销推断工资文件不真实,缺乏解释;关于美国管理或行政职务,主任未讨论受益人职责、公司人员配置、下属职责等;关于欺诈与虚假陈述,主任未分析明知、欺骗意图及虚假陈述的故意性与实质性。AAO同时指出记录本身存在异常与不一致,故发回进一步审议。

裁决结果

撤销主任决定,将案件发回,要求主任依照本决定分析就外国雇主是否在经营、受益人是否在入境前三年内连续受雇一年、受益人是否将在美国担任管理或行政职务以及是否构成欺诈或虚假陈述重新作出决定。发回重审不等于批准申请。

适用边界

本决定为非先例决定,仅处理本案L-1A上诉中的程序与说理充分性问题,未最终认定任何资格要素是否满足,也不对其他申请的成功率或约束性规则作出推断。AAO未讨论受益人教育、培训与经历是否胜任等要素。

阅读提示

需核对:外国雇主的合同、发票、运输文件、采购订单等经营证据;2012年外国工资名册与付款凭证的真实性;外国雇主支持信与工资记录;上诉人租赁协议与2017年税务记录;2015年实地查访记录与国务院备忘录;NOID中提及的不利信息及上诉人对其的回应;受益人职责描述、公司组织结构与人员配置材料。

下载英文原件下载中文译文

逐项证据与认定

外国雇主在经营

证据:合同、发票、运输文件、采购订单等外国雇主经营文件;互联网检索未找到网站;上诉人租赁协议与2017年税务记录;2015年对纽约办公场所的实地查访;国务院备忘录

认定理由:AAO认为主任依赖无网站、美国境内租赁与税务记录及2015年查访,却未说明其与外国雇主经营的相关性,也未讨论记录中外国雇主的合同、发票、运输文件等,说理不足,故发回重新审议外国雇主是否以常规、系统、持续方式经营。

原文位置:第 1 页第 6 段、第 1 页第 8 段、第 2 页第 6 段、第 2 页第 7 段、第 2 页第 8 段

入境前三年内连续一年境外雇用

证据:2012年外国工资名册与付款凭证;外国雇主支持信;工资记录;既往因欺诈被拒的I-140及被撤销的I-129

认定理由:AAO认为主任仅以既往I-140因欺诈被拒和I-129被撤销推断工资文件不真实,未充分解释为何据此认定本案境外工资文件不真实,故发回重新审议并作更充分说明。

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美国管理或行政职务

证据:受益人职责描述;公司组织结构;人员配置;下属职责;业务性质

认定理由:AAO认为主任未讨论受益人职责、公司人员配置、下属职责等即认定其不会担任管理或行政职务,说理不足;主任应审查职责描述、组织结构、下属职责、是否有其他员工分担操作性职责及业务性质等因素,故发回重新认定。

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欺诈或重大虚假陈述

证据:NOID中提及的不利信息;上诉人提交的用以推翻该信息的证据;既往I-140欺诈拒绝与I-129撤销记录

认定理由:AAO认为主任仅称上诉人未推翻不利信息,未分析欺诈所要求的明知与欺骗意图,也未分析虚假陈述的故意性与实质性等要素,说理不足,故发回进一步审议。

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受益人教育、培训与经历胜任

证据:记录中未见相关具体证据

认定理由:决定引述法规要求申请人证明受益人先前教育、培训和雇用足以胜任拟任职务,但本次AAO未就该要素作出认定或展开分析。

原文位置:第 2 页第 2 段

中文全文

原文第 1 页

美国公民及移民服务局 行政上诉办公室 非先例决定

案号:3322388 日期:2019年12月12日

对德克萨斯服务中心决定的上诉

表格I-129,非移民工人申请(L-1A)

申请人自述为一家进口公司,寻求根据L-1A跨国公司调派人员非移民类别,在美国临时雇用受益人担任其副总裁。参见《移民与国籍法》(该法)第101(a)(15)(L)条,8 U.S.C. § 1101(a)(15)(L)。

德克萨斯服务中心审理主任基于多项理由拒绝了该申请,认定申请人未能证明:(1) 受益人的前外国雇主正在经营业务;(2) 受益人在其作为非移民进入美国之前的三年内,曾在国外连续受雇满一年;以及 (3) 受益人将在美国受雇于管理或行政职位。此外,审理主任表示,他们已作出“欺诈和虚假陈述的认定,因为申请人未提交证据以克服[审理主任在拒绝意向通知(NOID)中引用的]不利信息”。

在上诉中,申请人主张审理主任在评估所提交证据时存在错误。申请人称,审理主任在认定外国雇主未经营业务时,不当侧重于其在美国运营的证据。此外,申请人指出工资记录和一份外国雇主支持信,并主张这证明受益人在其进入美国之前的三年期间,曾在国外以管理或行政职位连续受雇满一年。申请人还主张,审理主任在未适当分析证据的情况下,认定受益人不会在美国担任经理或行政人员。

经重新审查,我们同意申请人的观点,即审理主任在拒绝决定中未充分分析所提交的证据;因此,我们将撤销该决定并发回重审,以作出新的决定。尽管我们撤销了审理主任的决定,但我们认定,目前构成的记录在以下方面存在异常和不一致:(1) 外国雇主是否正在经营业务;(2) 受益人在其进入美国之前的三年内是否曾在国外连续受雇满一年;以及 (3) 受益人是否将在美国受雇于管理或行政职位。因此,我们将把此事发回重审,以便按照本决定进一步审议。

原文第 2 页

一、法律

为确立L-1A非移民签证类别的资格,合格组织必须在受益人申请进入美国之前的三年内,连续一年以“管理、行政或涉及专业知识”的职位雇用受益人。该法第101(a)(15)(L)条。此外,受益人必须寻求临时进入美国,以管理或行政职位继续向同一雇主或其子公司或关联公司提供服务。同上。申请人还必须证明受益人先前的教育、培训和就业经历使其有资格在美国履行预期服务。8 C.F.R. § 214.2(l)(3)。

二、发回重审的理由

如前所述,德克萨斯服务中心审理主任基于多项理由拒绝了该申请,并认定申请人实施了欺诈和虚假陈述;然而,就每一项拒绝理由而言,我们认定审理主任未提供充分分析。

A. 经营业务

在认定受益人的前外国雇主未按照法规经营业务时,审理主任侧重于一次互联网搜索,并表示“[美国公民及移民服务局(USCIS)]无法找到该实体的网站”。此外,审理主任指出一份美国国务院备忘录以及2015年对申请人所称位于纽约I I的办公室进行的实地考察,并认定其“未在美国经营业务”。同样,审理主任拒绝了所提交的申请人租赁协议和2017年税务记录,称“该签证最初是通过提交伪造文件获得的”。

我们认定,审理主任关于外国雇主过去和现在是否经营业务的推理不充分。例如,审理主任提到缺乏网站;然而,尚不清楚这是指申请人还是外国雇主,且该决定未解释为何这能证明外国雇主在申请提交之日未经营业务。同样,审理主任还提到申请人的租赁协议、税务文件以及2015年对其办公室进行的实地考察。然而,尚不清楚该证据与外国雇主的业务运营有何关联。事实上,在拒绝决定中,审理主任列出了与外国雇主运营相关的已提交证据,如合同、发票、运输文件、采购订单及其他与外国雇主相关的此类文件,但在分析外国雇主在申请提交之日是否经营业务时,并未讨论这些文件。

因此,我们将此问题发回重审,以审议与外国雇主运营相关的证据,从而确定外国雇主是否以常规、系统和持续的方式经营业务。8 C.F.R. § 214.2(l)(14)(ii)(A) 和 8 C.F.R. § 214.2(l)(1)(ii)(H)。

B. 国外受雇

原文第 3 页

此外,审理主任认定申请人未能证明受益人在其作为非移民进入美国之前的三年内曾连续受雇满一年。在作出这一结论时,审理主任指出此前一份表格I-140(外籍工人移民申请)曾“因欺诈”被拒绝,并表示2012年外国工资名册和付款证明似乎构成“虚假陈述,因为记录中的证据未显示付款证明是真实的”。经审查,我们认定审理主任对该问题的分析缺乏充分解释。例如,尽管我们承认申请人此前确有一份表格I-140申请因欺诈被拒绝,且一份表格I-129申请被撤销,但审理主任未充分解释为何这导致本案中得出受益人外国工资文件不“真实”的具体结论。

因此,我们将此问题发回审理主任重新考虑,并更充分地解释申请人是否证明受益人在其作为非移民进入美国之前的三年内曾连续受雇满一年。

C. 在美国受雇

同样,在认定受益人不会在美国担任管理或行政职位时,审理主任未为其决定提供任何解释。审理主任在作出这一结论时未提供充分分析,例如未讨论受益人的职责、申请人的人员配置水平、其所称下属的职责或其他此类相关证据。在审查特定受益人的管理或行政职位时,审理主任必须审查申请人对工作职责的描述。我们注意到,申请人对工作职责的描述必须清楚说明受益人将履行的职责,并表明此类职责是否属于管理或行政职位。参见8 C.F.R. § 214.2(l)(3)(ii)。除所需的工作职责描述外,审理主任应审查公司组织结构、受益人下属员工的职责、是否有其他员工分担受益人的运营职责、业务性质以及任何有助于理解受益人实际职责和在业务中角色的其他因素。因此,审理主任应审查并讨论有关受益人工作职责的证据,以及有关申请人业务性质、人员配置水平和组织结构的证据。

基于上述理由,我们将此问题发回审理主任,以分析上述相关因素,并确定受益人是否将在美国担任管理或行政职位。

D. 欺诈或对重要事实的故意虚假陈述

最后,审理主任在拒绝决定中表示,其已作出“欺诈和虚假陈述的认定,因为申请人未提交证据以克服[审理主任在拒绝意向通知(NOID)中引用的]不利信息”。我们再次认定,审理主任未为这些结论提出充分理由。

原文第 4 页

欺诈¹和虚假陈述²均要求对审理主任在决定中未充分处理的各种因素进行分析。例如,在欺诈的情况下,审理主任未分析或讨论申请人或受益人是否在知晓所提交证据或主张虚假的情况下行事,以及是否具有欺骗移民官员的意图。同样,在虚假陈述的情况下,审理主任未对所列举的因素提供分析;即是否:1)申请人或受益人向美国政府授权官员作出了虚假陈述;2)该虚假陈述是故意作出的;以及3)被虚假陈述的事实具有实质性。见 Matter of M-, 6 I&N at Dec. 149;Matter of L-L-, 9 I&N at Dec. 324;Matter of Kai Hing Hui, 15 I&N Dec. at 288。审理主任仅表示申请人未能克服不利信息,但未充分讨论原因,也未就申请人的或受益人的主张为何构成符合法律的欺诈和/或虚假陈述提供充分理由。

基于上述理由,我们将欺诈和虚假陈述问题发回重审,交由审理主任按照本决定进行进一步审议和分析。

裁定:审理主任的决定被撤销。本案发回重审,以按照上述分析作出新决定。

¹ “欺诈”和“虚假陈述”这两个术语不可互换。与欺诈认定不同,实质性虚假陈述的认定不要求具有欺骗意图,也不要求该官员相信并依据该虚假陈述行事。见 Matter of Kai Hing Hui, 15 I&N Dec. 288 (BIA 1975)。欺诈认定要求确定该外国人就实质性事实作出了虚假陈述,且知晓其虚假性并具有欺骗移民官员的意图。此外,该虚假陈述必须已被该官员相信并依据其行事。见 Matter of G-G-, 7 I&N Dec. 161 (BIA 1956)。 ² 正如移民上诉委员会所概述的,实质性虚假陈述要求一人为获得其无权享有的移民利益而故意向政府官员作出实质性虚假陈述。Matter of Kai Hing Hui, 15 I&N Dec. 288, 289-90 (BIA 1975)。“故意”一词是指明知且有意,区别于意外、疏忽或诚实地相信事实并非如此。见 Matter of Tijam, 22 I&N Dec. 408, 425 (BIA 1998);Matter of Healy and Goodchild, 17 I&N Dec. 22, 28 (BIA 1979)。要被认定为具有实质性,该虚假陈述必须是“倾向于切断与外国人资格相关的调查线索,且该线索很可能本会导致作出将其排除的适当裁定”的陈述。Matter of Ng, 17 I&N Dec. 536, 537 (BIA 1980)。因此,为使移民官员在签证申请程序中认定存在故意且实质性的虚假陈述,其必须确定:1)申请人或受益人向美国政府授权官员作出了虚假陈述;2)该虚假陈述是故意作出的;以及3)被虚假陈述的事实具有实质性。见 Matter of M-, 6 I&N Dec. 149 (BIA 1954);Matter of L-L-, 9 I&N Dec. 324 (BIA 1961);Matter of Kai Hing Hui, 15 I&N Dec. at 288。

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2019-12-12)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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