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计算机咨询公司的网页架构师 · EB-3 职业移民:上诉驳回(2018年2月21日)

类别 EB-3技术工人 · 领域 工程技术 · 结果 上诉驳回 · 讨论的标准 受益人是否具备职位最低学历要求、劳工证H.14 Kellogg语言是否构成替代职位要求、上诉人是否解决记录不一致
不成立 受益人是否具备职位最低学历要求、劳工证H.14 Kellogg语言是否构成替代职位要求、上诉人是否解决记录不一致

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

上诉人是一家提供计算机咨询服务的公司,拟以第三优先技术工人类别为受益人申请I-140,职位为网页架构师。随附劳工证载明该职位主要要求为美国学士学位或同等外国学位,并具备两年经验。审理主任以受益人未证明具备该职位最低学历要求为由拒绝申请。

程序经过

内布拉斯加服务中心主任初次拒绝该I-140申请,认定受益人未满足职位最低学历要求。上诉人随后向AAO提出上诉,并提交补充证据,主张主任忽视了其在劳工证中填写的替代性职位要求。本次AAO审理范围为该上诉,AAO依de novo标准审查后决定驳回。

争议标准

核心问题是劳工证所载职位的实际最低要求为何:是以美国学士学位或同等外国学位为主要求,还是上诉人主张的“任何适当的教育、培训或经验组合”构成替代要求。AAO须依据劳工证整体内容判断雇主意图,既不能忽略认证条款,也不能额外增加要求。

提交的证据

劳工证显示:H.4部分选择“学士学位”,H.8部分填写“不接受”教育与实践的替代组合,H.9部分接受外国同等学历,H.14部分载有Kellogg语言。受益人自述在印度取得三年制商学学士学位及八年以上全职相关经验;独立学历评估认为其三年外国学位相当于三年美国大学学习,结合三年工作经验等同于美国计算机信息系统理学学士。上诉人另提交2013年AILA“实践提示”及州劳动力机构发布的职位订单,该订单含“接受任何适当教育、培训或经验组合”的表述。上诉人未提交该Kellogg语言出现在招聘通知、报纸广告、专业组织广告或校园就业办公室广告中的证据,也未提交其考虑过以教育加经验组合合格的美国工人的证据。

AAO 认定

AAO认定,审查整份劳工证可见上诉人并未表示接受替代性的教育加经验组合:H.4选择学士学位而非副学士或“其他”,H.8明确填写“不接受”替代组合。AAO通常不将H.14的Kellogg语言解释为接受低于主要求和替代要求的资格,否则实际最低要求将无法辨别。AILA实践提示所引BALCA案例不具约束力,且该案雇主确实表示接受替代组合,与本案不同;更近且事实相似的BALCA案例支持Kellogg语言不改变最低要求。职位订单不足以证明招聘意图,因缺少其他广告材料及考虑组合资格美国工人的证据。因此劳工证确立的最低学历要求为美国学士学位或同等外国学位,受益人三年制外国学位不等同于美国学士学位。

裁决结果

AAO维持主任拒绝决定,驳回上诉。上诉人未能证明受益人具备该职位所要求的最低学历。

适用边界

本案为非先例决定,仅处理第三优先技术工人I-140中劳工证职位最低学历要求的解释问题,不涉及其他类别或其他职位的资格标准。AAO明确表示不受BALCA决定约束,仅在考虑就业类移民程序问题时参考其推理。本案未讨论受益人的工作经验是否满足两年要求以外的其他要素,也未讨论劳工证之外的替代资格路径。

阅读提示

核对本案需查阅:完整劳工证表格各部分(尤其H.4、H.8、H.9、H.14)的填写内容;受益人外国学位及独立学历评估报告;州劳动力机构职位订单及劳工证过程中其他招聘广告材料;上诉人是否提交考虑组合资格美国工人的记录。

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逐项证据与认定

受益人是否具备职位最低学历要求

证据:劳工证H.4选择学士学位、H.8填写不接受替代组合;受益人三年制印度商学学士学位;独立评估认为相当于三年美国大学学习,不等同于美国学士学位

认定理由:劳工证确立最低要求为美国学士学位或同等外国学位;受益人三年制外国学位不等同于美国学士学位,上诉人也未争议此点

原文位置:第 2 页第 4 段、第 2 页第 5 段、第 2 页第 6 段、第 5 页第 3 段

劳工证H.14 Kellogg语言是否构成替代职位要求

证据:H.14载有接受任何适当教育、培训或经验组合的表述;H.8填写不接受替代组合;AILA实践提示;BALCA相关案例;州劳动力机构职位订单

认定理由:审查整份劳工证显示上诉人未表示接受替代组合;H.8明确否定替代组合;Kellogg语言通常不解释为接受低于主要求和替代要求的资格;AILA所引案例不具约束力且事实不同;职位订单缺少其他广告及考虑组合资格美国工人的证据,不足以证明招聘意图

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上诉人是否解决记录不一致

证据:H.8填写“不接受”替代组合与H.14 Kellogg语言并存;上诉人未解释为何在H.8填写“不接受”

认定理由:上诉人未按Matter of Ho要求以独立、客观证据解决记录不一致,未解释H.8与H.14之间的矛盾

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中文全文

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美国公民及移民服务局 行政上诉办公室非先例决定

关于 C-A- 公司案            日期:2018年2月21日

对内布拉斯加服务中心决定的上诉

申请:I-140 表格,外籍工人移民申请

申请人是一家提供计算机咨询服务的公司,拟雇用受益人为网站架构师。申请人请求将其归类为第三优先类别的技术工人移民类别。见《移民与国籍法》(本法)第203(b)(3)(A)(i)条,8 U.S.C. § 1153(b)(3)(A)(i)。这一基于就业的“EB-3”类别允许美国企业担保至少具备两年培训或经验的外国人获得合法永久居民身份。

内布拉斯加服务中心代理主任否决了该申请,认定申请人未能证明受益人具备所提供职位所需的最低学历。根据美国劳工部(DOL)随附的认证,主任认定该职位要求至少学士学位。

在上诉中,申请人提交了补充证据,并主张主任忽视了其替代性职位要求。申请人称,劳工证表明公司接受教育与经验的组合以满足学士学位要求。

经重新审查,我们将驳回上诉。

一、基于就业的移民程序

基于就业的移民通常遵循三步程序。首先,雇主向DOL申请认证。见本法第212(a)(5)(A)(i)条,8 U.S.C. § 1182(a)(5)(A)(i)。DOL必须确定美国是否有有能力、愿意、合格且可用的工人填补所提供职位,以及雇用外国人是否会损害从事类似工作的美国工人的工资和工作条件。同上。

如果DOL认证某外国人可永久填补所提供职位,雇主接下来必须将认证连同移民签证申请提交美国公民及移民服务局(USCIS)。见本法第204条,8 U.S.C. § 1154。如果USCIS批准申请,外国人最终可在美国境外申请移民签证,或在符合条件时在美国境内调整身份。见本法第245条,8 U.S.C. § 1255。

原文第 2 页

关于 C-A- 公司案

二、所提供职位的学历要求

申请人必须证明受益人在申请优先日满足所有DOL认证的职位要求。1 见 Matter of Wing's Tea House, 16 I&N Dec. 158, 160 (Acting Reg'l Comm'r 1977)。在评估受益人的资格时,USCIS必须审查随附劳工证的职位提供部分,以确定所提供职位的最低要求。USCIS既不得忽视认证条款,也不得施加额外要求。见,例如,Madany v. Smith, 696 F.2d 1008, 1015 (D.C. Cir. 1983)(认定“DOL拥有设定劳工证内容的权力”)。

本案中,随附劳工证载明所提供网站架构师职位的主要要求为美国学士学位或外国同等学位,以及两年经验。在认证第H.4部分被要求注明所提供职位所需最低学历水平时,申请人选择了“学士”。在第H.9部分,申请人表示接受“外国同等学历”。在第H.8部分,申请人表示“不接受”教育与经验的替代组合。因此,劳工证载明该职位的最低学历要求为美国学士学位或外国同等学位。

在劳工证上,受益人证明截至申请优先日,其在印度获得商学学士学位,并拥有八年以上全职相关经验。申请人提交了对受益人外国教育资历的独立评估,表明其三年制外国学位相当于三年美国大学学习。评估将学位与受益人三年工作经历相结合,结论是其具备相当于美国计算机信息系统理学学士学位。正如主任所认定,受益人的三年制外国学位不符合该职位美国学士学位或外国同等学位的最低学历要求。美国学士学位通常需要四年大学学习。Matter of Shah, 17 I&N Dec. 244, 245 (Reg'l Comm'r 1977)。因此,如评估所示,受益人的三年制外国学位不等同于美国学士学位。

在上诉中,申请人并不争辩受益人不具备美国学士学位或同等外国学位。相反,申请人主张审理主任在认定劳工证要求时存在错误,因为其忽视了劳工证第1-1.14部分(“特殊技能或其他要求”)中的陈述。该部分写明:“依据20 CFR § 656.17(h)(4)(ii),对于该职位,我们将接受任何适当的教育、培训或经验组合。”劳工部法规20 C.F.R. § 656.17(h)(4)(ii)编纂了外籍劳工证上诉委员会(BALCA)的以下裁定:

1 本申请的优先日为2015年6月17日,即DOL收到随附劳工证进行处理的日期。见8 C.F.R. § 204.5(d)(解释如何确定申请的优先日)。

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关于 C-A- 公司案

[当]外国人不符合主要职位要求,仅因雇主选择列出替代性职位要求而可能符合职位资格时,雇主的替代性要求系为外国人的资格非法量身定制……除非雇主已表明接受具备任何适当教育、培训或经验组合的申请人。

Matter of Kellogg, 94-INA-465, *6 (BALCA Feb. 2, 1998)(全体审理)。因此,与主任和申请人一样,我们将把申请人在第H.14部分的陈述称为“Kellogg语言”。

申请人主张,其Kellogg措辞构成所提供职位的替代性工作要求。申请人坚持认为,该措辞表明公司接受教育与经验的组合(如受益人的组合)以替代主要的学士学位要求。为支持其主张,申请人提交了一份由美国移民律师协会(AILA)于2013年发布的“实务提示”。该文件称,在与AILA成员的一次会议上,USCIS各服务中心的代表“重申”,“政策是审查整个[劳工证申请表]以确定雇主对职位要求的意图”。审查整份表格确实是我们的政策。在本案中,对整份表格的审查表明,申请人并未表示其接受教育与经验的替代组合。该证明表第H.4部分指示注明所提供职位所需的最低教育水平,申请人选择了“学士”,而非“副学士”或某种“其他”教育资历。申请人还在第11.8部分注明“否”,即不接受教育与经验的替代组合。我们通常不将第11.14部分插入Kellogg措辞解释为雇主会接受低于所述主要要求和替代要求的资历。若我们将Kellogg措辞解读为一项替代要求,则所提供职位的实际最低要求将无法辨别,主要要求和替代要求将变得毫无意义,而任何带有替代要求的劳工证都将可能不符合所请求的分类资格。

AILA实务提示引用了一个案件,其中BALCA认定劳工证上与申请人相似的陈述澄清而非抵触表格其他部分所述的替代要求。见 Matter of Gen Elec. Co., 2011-PER-02696 (BALCA Jan. 22, 2013)(解释雇主所述接受教育与经验组合替代学士学位)。BALCA决定对我们不具有约束力。见8 C.F.R. § 103.10(b)(规定USCIS雇员在涉及相同问题的程序中必须遵循移民上诉委员会和司法部长的先例决定)。此外,与本案不同,General Electric案中的雇主表示接受教育与经验的替代组合。Matter of Gen. Elec., 2011-PER-02696 at *3。

在较近且事实更为相似的一案中,BALCA 认定,加入 Kellogg 措辞并未创设替代性要求。该案与本案一样,雇主在认证申请第 11.8 部分未说明可接受的替代性教育经历组合,但在第[已隐去]部分表示接受“任何合适的教育、培训与经历组合”。

原文第 4 页

关于 C-A- 公司案

H.14。参见 Matter of IT & Business Consultin~ 5.'en•s .. Inc.. 20 12-PER-0 190 I (BALCA Sept. 8. 2016)。BALCA 裁定,Kello~~ 措辞并未改变所提供职位的最低工作要求,部分原因是“雇主未在[认证]中列出任何替代性要求”:Id. at *3。2 与 IT & Business Services 案中的雇主一样,申请人在认证第 H.5 部分表明“不接受任何替代性的教育和工作经验组合”。因此,申请人在第 11.14 部分的 Ke/lug~ 措辞无效。如果申请人意图将 Kellogg 措辞作为替代性要求,其并未解释为何在第 H.5 部分表明“不接受”替代性的教育和工作经验组合。参见 Matter of flo. 19 l&N Dec. 582. 591(要求申请人通过独立、客观的证据解决记录中的不一致之处)。

我们承认,所请求的技术工人分类不要求学士学位,且申请人是在考虑受益人资格的情况下准备劳工证申请的。但USCIS:

在确定外籍人士是否符合劳工证要求方面具有独立作用,且当这些要求的平实语言不支持申请人所主张的意图时,该机构按书面要求适用并无错误。

SnapNames.com, Inc. v. Chertoff, No. CV 06-65-MO, 2006 WL 3491005, *7(D. Or.,2006年11月30日)。作为其意图将Kellogg措辞作为替代要求的证据,申请人提交了所提供职位的职位订单副本。该职位订单通过州劳动力机构为该职位做广告,其中表明任何申请人“必须拥有工程、计算机科学或相关领域的学士学位或同等学历;以及在该职位或作为软件设计师、开发者、测试员或分析师两年经验。雇主将接受任何适当的教育、培训或经验组合。”然而,申请人未提交证据证明Kellogg措辞出现在劳工证过程中该职位的任何其他广告中,包括:申请通知;以及在报纸、专业组织和校园就业办公室的广告。申请人也未提交证据证明其考虑了可能基于教育和工作经验组合而符合条件的美国工人。因此,申请人的职位订单不能证明其以接受教育和工作经验组合替代学士学位要求的意图为该提供职位进行招聘。

基于上述理由,记录未能证明申请人在劳工证第11.14部分将Kc/lo~~语言列为替代性职位要求。相反,劳工证表明所提供职位的最低学历要求为美国学士学位或外国同等学位。

虽然我们不受BALCA裁决的约束,但在审议就业类移民签证过程中出现的问题时,我们仍可注意此类裁决中的推理。

原文第 5 页

Matter of C-A-, Inc.

III. 结论

申请人未能证明受益人拥有所提供职位所需的最低教育水平。因此,我们将维持审理主任的决定。

命令:上诉被驳回。

引用为 Matter of C-A-, Inc., ID# 938493(AAO,2018年2月21日)

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2018-02-21)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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