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阿育吠陀健康服务研究主任 · 普通 EB-2 职业移民:发回重审(2018年1月4日)

类别 普通EB-2 · 领域 医疗 · 结果 发回重审 · 讨论的标准 是否因未及时回应NOID而放弃申请、受益人是否具备ETA Form 9089 H部分所要求的10年合格工作经验、受益人是否在阿育吠陀健康服务领域获得广泛赞誉和国际认可、受益人的过去工作及拟从事工作是否要求特殊能力、已受理劳工证能否在NOID回应中修改
不成立 是否因未及时回应NOID而放弃申请

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

申请人是一家提供健康服务的机构,拟雇用受益人担任研究主任,并依据INA第203(b)(2)条将其归类为持有高级学位的专业人员或具有特殊能力的人。申请依据20 C.F.R. § 656.5附表A第二组提交劳工证。德州服务中心主任以放弃为由拒绝申请,理由是申请人未及时回应拒绝意向通知(NOID);随后又拒绝了申请人的复议动议。

程序经过

主任先以放弃为由拒绝I-140申请,之后拒绝申请人的动议;该动议虽名为复议,但因附有美国邮政投递确认等新证据,也被视为重新开案动议。申请人随后上诉,主张其并未放弃申请。AAO进行重新审查(de novo),本次范围包括主任的拒绝决定及动议拒绝决定。

争议标准

核心程序问题是:申请人是否在指定期限内回应了NOID,从而不构成8 C.F.R. § 103.2(b)(13)意义上的放弃。若动议针对因放弃而作出的拒绝,须依8 C.F.R. § 103.5(a)(2)证明原决定有误,包括在规定期限内已提交所需初始证据或已遵守补充材料要求等情形。实体资格标准未被本次裁决最终认定。

提交的证据

记录中有主任的NOID,但该通知未明确回应寄送地址;申请人称其按USCIS网站所列德州服务中心邮寄地址寄出回应,并提交了美国邮政投递确认,证明该地址在截止期限内收到材料。记录还显示,申请人在NOID回应中提交了修改后的ETA Form 9089;AAO指出,2007年7月16日之后不得修改已受理的劳工证。

AAO 认定

AAO认定记录证实NOID的回应指示存在歧义,且申请人在期限内将回应寄至德州服务中心地址并被接收,因此依8 C.F.R. § 103.5(a)(2)(ii)证明其已在指定期间内回应NOID,不构成放弃。AAO据此撤销主任拒绝动议的决定。但AAO同时指出,记录似乎不能证明申请人的实体资格,故将案件发回主任进一步审理。

裁决结果

AAO撤销主任的决定,将案件发回主任进一步审理并作出新决定;如新决定不利,应认证至AAO复核。发回重审不等于批准申请。

适用边界

本裁决仅处理NOID回应期限与放弃问题,未最终认定受益人是否符合高级学位专业人员或特殊能力人士的实体资格。AAO列举发回后应审议的事项,包括受益人是否具备ETA Form 9089 H部分所要求的10年合格工作经验、是否在阿育吠陀健康服务领域获得该领域公认专家的广泛赞誉和国际认可,以及其过去一年在该领域的工作和拟在美国从事的工作是否要求特殊能力。上述事项均留待主任审理,AAO未作最终认定。

阅读提示

需核对:NOID原文的回应寄送指示及其歧义;美国邮政投递确认所载地址与收件日期;原始ETA Form 9089 H部分关于10年工作经验的记载;NOID回应中提交的修改版ETA Form 9089及其与已受理劳工证的关系;受益人阿育吠陀领域广泛赞誉和国际认可的证据;过去一年工作及拟从事工作是否要求特殊能力的证据。

下载英文原件下载中文译文

逐项证据与认定

是否因未及时回应NOID而放弃申请

证据:NOID未明确回应寄送地址;申请人提交美国邮政投递确认,证明其将回应寄至USCIS网站所列德州服务中心地址并在截止期限内被接收。

认定理由:记录证实NOID回应指示存在歧义,且申请人在指定期间内将回应寄至德州服务中心地址并被接收,符合8 C.F.R. § 103.5(a)(2)(ii),故不构成放弃。

原文位置:第 1 页第 7 段、第 2 页第 8 段

受益人是否具备ETA Form 9089 H部分所要求的10年合格工作经验

证据:ETA Form 9089 H部分;申请人在NOID回应中提交的修改版ETA Form 9089。

认定理由:AAO仅指出记录似乎不能证明实体资格,并将该事项列为发回主任审议的问题,本次未作最终认定。

原文位置:第 2 页第 9 段、第 2 页第 10 段

受益人是否在阿育吠陀健康服务领域获得广泛赞誉和国际认可

证据:记录中关于受益人在阿育吠陀健康服务领域声誉的材料。

认定理由:AAO将该问题列为发回主任审议的事项,本次未作最终认定。

原文位置:第 2 页第 9 段

受益人的过去工作及拟从事工作是否要求特殊能力

证据:关于受益人过去一年在阿育吠陀领域工作及拟在美国从事工作的材料。

认定理由:AAO将该问题列为发回主任审议的事项,本次未作最终认定。

原文位置:第 2 页第 9 段

已受理劳工证能否在NOID回应中修改

证据:申请人在NOID回应中提交的修改版ETA Form 9089。

认定理由:AAO指出,2007年7月16日之后不得修改已受理的劳工证,并引用20 C.F.R. § 656.11(b);该问题作为发回审议的背景事项讨论,未单独作出最终资格认定。

原文位置:第 2 页第 10 段

中文全文

原文第 1 页

。

美国公民及移民服务局 行政上诉办公室非先例决定

关于 T-A-1- 案            日期:2018年1月4日

对德克萨斯服务中心决定的上诉

申请:表格 I-140,外籍劳工移民申请

申请人是一家医疗服务提供者,1 寻求聘用受益人担任研究主任,并将其归类为持有高级学位的专业人士或具有特殊能力的人员。参见《移民与国籍法》第203(b)(2)条,8 U.S.C. § 1153(b)(2)。申请人已依据 20 C.F.R. § 656.5 附表 A 第 II 类为受益人申请劳工证。附表 A 第 I 类以及第 II 类由某些职业组成,劳工部已认定这些职业没有足够有能力、愿意、合格且可用的美国工人,且雇用这些外国国民不会对类似雇用的美国工人的工资和工作条件产生不利影响。同上。

德克萨斯服务中心审理主任以放弃为由拒绝了申请,认定申请人未及时回应其拒绝意向通知(NOID)。他随后拒绝了申请人的复议动议。2 在上诉中,申请人主张其并未放弃申请。

经重新审查,我们将撤回审理主任拒绝申请人复议动议的决定,并将案件发回重审以进一步考虑并作出新决定。

I. 法律

该法规规定,如果申请人“未在要求的日期前回应……拒绝意向通知”,审理主任可以以放弃为由简易拒绝申请。8 C.F.R. § 103.2(b)(13)。申请人不得对因放弃而作出的拒绝提出上诉,但可以根据 8 C.F.R. § 103.5 提出重新开案动议。该法规的相关条款规定,重新开案的动议

1 申请人在其初始申请中表示,“医学在印度有着悠久而崇高的传统”,但“在西方鲜为人知,更少被理解。” 2 尽管申请人将该动议归类为复议动议,但它同时也是重新开案动议,因为它包含了额外证据,如美国邮政服务投递确认,供审理主任考虑。

原文第 2 页

关于 T-A-/- 案

对因放弃而被拒绝的申请提出重新开案,必须附有证明该决定存在错误的证据,因为:

(i) 所要求的证据对资格问题不重要;

(ii) 所要求的初始证据已随申请或申请书提交,或者对初始证据或额外信息或面谈的请求已在规定期限内遵守;或

(iii) 对额外信息或面谈的请求被发送至申请、申请书或代理通知上所载地址以外的地址,或者申请人或 petitioner 在提交后且在[美国公民及移民服务局(USCIS)]请求发出前,以书面形式告知[USCIS]地址变更或代理变更,而该请求未发送至新地址。

8 C.F.R. § 103.5(a)(2)。

II. 分析

在上诉中,申请人主张其已及时回应审理主任的 NOID,解释称由于 NOID 未指明应将回复发送至何处,其将提交材料发送至 USCIS 网站上列出的德克萨斯服务中心邮寄地址。记录证实了申请人关于 NOID 中提交回复指示不明确的陈述,并证明申请人将其回复发送至德克萨斯服务中心的一个地址,该地址在提交截止日期内收到了提交材料。鉴于上述情况,申请人已证明其在规定期限内回应了审理主任的 NOID,因此并未放弃申请。参见 8 C.F.R. § 103.5(a)(2)(ii)。据此,我们将撤回审理主任拒绝申请人动议的决定。

尽管有上述情况,记录似乎并未证明申请人的资格。发回重审后,审理主任应考虑的问题包括但不限于:(1) 受益人是否具备 ETA 表格 9089(永久就业劳工证申请)H 部分所要求的必要的 10 年合格工作经验;3 (2) 他是否在阿育吠陀健康服务领域“获得了该领域公认专家的广泛赞誉和国际认可……”;以及 (3) 他“过去一年在该领域的工作以及[他]在美国的预期工作是否将需要特殊能力。”参见 20 C.F.R. § 656.15(d)(1);另见 8 C.F.R. § 204.5(a)(2), (k)(4);20 C.F.R. § 656.15。

3 在其 NOID 回复提交材料中,申请人提供了一份修订的 ETA 表格 9089。然而,申请人不得修改 2007 年 7 月 16 日之后被接受处理的劳工证。参见 20 C.F.R. § 656.11(b)。

原文第 3 页

关于 T-A-!- 案

III. 结论

我们将把此案发回审理主任,以进一步考虑申请人将受益人归类为持有高级学位的专业人士或具有特殊能力的人员的资格。

命令:审理主任的决定被撤回。此案发回重审,以按照上述意见进行进一步程序并作出新决定,如该决定不利,应certified至本办公室复审。

引用为 Matter of T-A-!-, ID# 746521 (AAO Jan. 4, 2018)

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2018-01-04)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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