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美国新设公司首席执行官(CEO) · L-1 跨国公司内部调动:上诉驳回(2018年1月19日)

类别 L-1A · 领域 商业 · 结果 上诉驳回 · 讨论的标准 新办公室一年内的高管身份、新办公室的足够实体场所、受益人此前一年合格组织雇用经历、管理身份主张
不成立 新办公室一年内的高管身份

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

墨西哥一家营销公司为其美国新设子公司提交I-129申请,拟将受益人调任美国公司新办公室的首席执行官,申请L-1A跨国公司高管身份。美国公司业务是向大学生免费分发含本地商家广告和优惠券的笔记本等材料。加州服务中心主任以两点理由拒绝:新办公室在批准后一年内不会以高管身份雇用受益人,以及美国办公室未取得足够实体场所。

程序经过

主任初次拒绝申请后,申请人向AAO提出上诉。上诉中提交了若干证据,多数与先前提交材料重复,并主张主任对办公场所和人员配置的判断有误。AAO对本案进行重新审查(de novo),本次范围是上诉审查,不涉及重开或复议动议。

争议标准

L-1A要求证明受益人在申请入境前三年内已连续一年受合格组织雇用担任管理、高管或专业知识职位,并拟临时赴美继续为同一雇主或其子公司、关联公司担任管理或高管职务;新办公室须在申请批准后一年内支持管理或高管职位。高管身份要求主要指导组织或其主要组成部分的管理、制定目标政策、行使广泛裁量权,且仅受高层、董事会或股东的一般监督;还须证明高管职责将占主导,而非与普通员工一同从事日常运营工作。

提交的证据

证据包括商业计划、受益人拟任职责说明及初始职责清单、人员计划、助理和销售代表的职位描述、办公场所租约及空间说明。职责清单把制定公司战略与接听电话、安排会议等非高管任务混在一起;人员计划显示第一年雇三人,第五年增至七人;租约显示共享办公套间内有一间15英尺7英寸×18英尺11英寸的办公室和一个6英尺×6英尺工位。

AAO 认定

AAO认为争议不在于受益人权限高低,而在于批准后一年内其职责是否以高管职能为主;提交的职位描述混合高层战略职能与非高管任务,未能证明高管职能将占主导。助理和销售代表均属一线员工,主要承担文书或运营任务,受益人只是非专业员工的一线主管,没有可指导的下层管理层。关于办公场所,AAO同意初始空间无须容纳多年后计划雇用的人员,认定已为第一年三人规模记录足够场所,因此撤回该项拒绝理由。

裁决结果

AAO撤回关于办公场所不足的拒绝理由,但高管身份这一拒绝理由仍然成立,故驳回上诉。驳回上诉不等于批准原申请。

适用边界

本案为非先例决定,仅依本案记录认定新设办公室第一年高管身份与实体场所问题;不构成对其他L-1A申请或EB-1C的约束性规则,也不评价未讨论的要素。

阅读提示

核对商业计划中第一年人员配置与职位描述是否区分高管与运营职责,核对受益人职责清单中高管任务与非高管任务的比例,核对租约及共享办公空间文件所载专属面积与第一年用工人数的对应关系。

下载英文原件下载中文译文

逐项证据与认定

新办公室一年内的高管身份

证据:商业计划中的职责说明、受益人初始职责清单(含接听电话、安排会议等)、上诉主张及助理和销售代表职位描述

认定理由:职责描述将制定公司战略与接听电话等非高管任务混合,未证明高管职能在批准后一年内占主导;下属均为一线文书或运营人员,受益人仅为非专业员工的一线主管,无可指导的下层管理层。

原文位置:第 1 页第 7 段、第 2 页第 4 段、第 2 页第 10 段、第 3 页第 3 段、第 3 页第 5 段、第 3 页第 7 段、第 4 页第 6 段、第 4 页第 8 段、第 4 页第 10 段、第 5 页第 4 段、第 5 页第 5 段

新办公室的足够实体场所

证据:商业计划第一年雇三人、第五年七人的规划;共享办公套间租约,专属空间为一间15英尺7英寸×18英尺11英寸办公室和一个6英尺×6英尺工位;申请人关于空间足够容纳三名初始员工的说明

认定理由:AAO认为初始办公空间无须容纳多年后计划雇用的人员,第一年三人规模已有文件证明足够,故撤回主任该项拒绝理由。

原文位置:第 5 页第 8 段、第 5 页第 9 段、第 5 页第 10 段、第 5 页第 11 段、第 6 页第 3 段

受益人此前一年合格组织雇用经历

证据:决定仅引述法定框架,未就受益人此前在墨西哥公司的雇用经历作具体证据审查或认定

认定理由:AAO本次分析集中于新办公室的高管身份与实体场所,未对此要素作出明确认定。

原文位置:第 1 页第 11 段

管理身份主张

证据:申请人未主张受益人将以管理身份受雇

认定理由:脚注明确申请人仅主张高管身份,不主张管理身份,故未按管理身份标准审查。

原文位置:第 2 页第 12 段

中文全文

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行政上诉办公室 非先例决定

关于 U-M- SA DE CV 案 日期:2018年1月19日

对加利福尼亚服务中心决定的上诉

申请:表格 I-129,非移民工作者申请

申请人是一家墨西哥的营销公司,代表其新设的美国子公司提交了申请。申请人寻求根据针对公司内部调职人员的 L-1A 非移民分类,临时雇用受益人担任美国公司新办公室的首席执行官(CEO)。见《移民与国籍法》(本法)第 101(a)(15)(L) 条,8 U.S.C. § 1101(a)(15)(L)。L-1A 分类允许公司或其他法律实体(包括其关联公司或子公司)将符合条件的外国雇员调往美国,临时从事管理或行政职务。

加利福尼亚服务中心审理主任否决了该申请,认定记录未能按要求证明:(1)新设的美国办公室将在申请获批后一年内以行政职务雇用受益人;以及(2)美国办公室已获得足够的实际办公场所。

本案现因上诉而由本办公室审理。申请人在其上诉中提交了各种证据材料,大多与先前提交的材料重复,并主张审理主任在公司办公场所和人员配置的具体问题上认定有误。申请人还坚持认为,其已证明将以主要行政职务雇用受益人。

经重新审查,我们将驳回上诉。

一、法律框架

为确立 L-1A 非移民签证分类的资格,符合条件的组织必须在受益人申请入境美国之前的三年内,连续一年雇用受益人从事“管理、行政或涉及专业知识”的职务。本法第 101(a)(15)(L) 条。此外,受益人必须寻求临时进入美国,以继续以管理或行政职务为同一雇主或其子公司或关联公司提供服务。同上。新办公室必须在申请获批后一年内支持管理或行政职位。8 C.F.R. § 214.2(l)(3)(v)(C)。

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关于 U-M- SA de CV 案

二、以行政职务雇用

审理主任认定,申请人未能证明其新设的美国办公室将在申请获批后一年内以主要行政职务雇用受益人。1

行政职务是指在某一组织内的任职,其中雇员主要指导该组织或该组织的主要组成部分或职能的管理;确立该组织、组成部分或职能的目标和政策;在自由裁量决策中行使广泛的自主权;并且仅接受该组织高层管理人员、董事会或股东的总体监督或指导。本法第 101(a)(44)(B) 条。

如果将人员配置水平用作判断个人是否以管理或行政职务行事的因素,美国公民及移民服务局(USCIS)必须考虑该组织的合理需求,并结合该组织的总体目的和发展阶段。见本法第 101(a)(44)(C) 条。

A. 职责

在审查受益人的行政职务时,我们将审查申请人对受益人工作职责的描述。申请人对工作职责的描述必须清楚地说明受益人将履行的职责,并表明这些职责是否属于管理或行政职务。见 8 C.F.R. § 214.2(l)(3)(ii)。

行政职务的定义有两个部分。第一,申请人必须证明受益人将履行某些高层职责。Champion World, Inc. v. INS, 940 F.2d 1533 (9th Cir. 1991)(未公布的目录决定)。第二,申请人必须证明受益人将主要从事管理或行政职责,而非与申请人的其他雇员一起从事普通运营活动。见 Family Inc. v. USCIS, 469 F.3d 1313, 1316 (9th Cir. 2006);Champion World, 940 F.2d 1533。

申请人向大学生分发笔记本等免费材料。这些材料包含来自当地企业的广告和优惠券等促销内容。美国公司的商业计划书称,受益人“将全职投入[已隐去]的行政与管理,并通过利用其丰富的经验和技能获取希望成功向大学生营销的客户来发展其业务。”

在审理主任要求提供关于受益人在美国预期工作的更多细节后,申请人表示:

1 申请人并未主张受益人将以管理职务受雇。

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关于 U-M- SA de CV 案

目前,[受益人]正在与美国大学和学院谈判协议,向墨西哥的董事会汇报,通过获取赞助商来确保印刷材料的预先资金,并监督一名协助公司日常维护的助理。 [受益人]享有广泛的自主权来制定引导公司的政策,并就与谁[已隐去]建立合作关系做出广泛决策。例如,他已决定专注于美国的小型企业,而非像[已隐去]这样的大公司,以建立更广泛的客户基础,从而不易因失去个别客户而受损。

申请人还提交了一份受益人初始职责清单:

  • 开设并启动美国办公室。
  • 初期接听公司的电话和电子邮件。
  • 安排公司的会议和预约。
  • 制定公司的战略和方向。
  • 寻找提供笔记本的大学。
  • 为美国公司初创的关键职位招募人员。
  • 寻找并跟进获得笔记本赞助的新客户。

在否决申请的决定中,审理主任指出,申请人未提供足够信息以表明受益人的日常职责在性质上主要属于行政(或管理)职务。

在上诉中,申请人主张其“提供了关于 CEO 日常活动的具体描述证据”,且受益人“负责引导公司并决定与谁合作”。问题不在于受益人权限的层级,而在于其职责在申请获批后一年内是否将主要属于行政职务。所提交的职位描述将制定公司战略的高层职能与接听电话等不符合条件的任务混在一起。申请人未能证明在申请获批后一年内符合条件的行政职能将占主导地位。

B. 人员配置

除所需的职责描述外,USCIS 在审查受益人所主张的行政职务时还会审查整体记录,包括公司组织结构、受益人下属雇员的职责、是否有其他雇员使受益人免于履行运营职责、业务性质以及任何有助于理解受益人实际职责和在业务中角色的其他因素。

“行政职务”一词的法定定义侧重于个人在复杂组织层级中的较高职位,包括组织的主要组成部分或职能,

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关于 U-M- SA de CV 案

以及该人指导该组织的权限。本法第 101(a)(44)(B) 条。根据该法,受益人必须有能力“指导管理”并“确立该组织的目标和政策”。该定义的内在要求是,组织必须拥有下属层级的管理雇员供受益人指导,且受益人必须主要关注组织的总体目标和政策,而非企业的日常运营。个人不会仅因拥有行政头衔或作为所有者或唯一管理雇员“指导”企业而被视为该法意义上的行政人员。受益人还必须行使“广泛的自由裁量决策权”,并且仅接受“该组织高层管理人员、董事会或股东的总体监督或指导”。同上。

美国公司的商业计划书表明,公司最终将雇用以下下属员工:

  • 首席财务官
  • 公共关系总监
  • 运营经理
  • 两名销售代表

商业计划书中包含的“人员计划”表明,公司将在第一年雇用三名员工。第一年运营后的增长计划不能根据法规中的新办公室条款确立资格。

在审理主任要求提供更多细节后,申请人表示,美国公司的初始员工将是“第一年内的 CEO、一名助理和一名销售代表”。申请人提交了这两名拟雇用员工的以下职位描述:

助理

  • 为首席执行官拨打和接听电话
  • 在首席执行官的指示下整理客户信息和文件
  • 接待到现场与首席执行官或销售代表会面的客户
  • 安排首席执行官的日历和日程
  • 应首席执行官的要求执行其他日常办公任务

销售代表

  • 制定、呈现并[负责]年度销售战略。
  • 代表公司与客户交往。
  • 公司中的创意头脑。
  • 为公司组建销售团队。
  • [负责]公司拥有的所有媒体工具的销售。
  • 为公司建立客户数据库。

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Matter of U-M- SA de CV

在否决通知中,审理主任指出,申请人未提供关于受益人下属将履行何种职责的充分信息。因此,审理主任认定,申请人未能证明这些下属将使受益人免于主要从事不符合资格的职务。

在上诉中,申请人重复了上文引述的职位描述,并称其已证明两名具名下属将执行美国公司的日常职能。这些职位描述表明,助理和销售代表都将是前线工作人员,主要从事文书或操作性职务。申请人未证明存在任何由受益人以高管身份监督的下级管理层。受益人将是非专业雇员的一线主管,这些雇员的职责既非高管性质也非管理性质。

申请人未能证明美国公司将在申请获批后的第一年内以高管职能为主雇用受益人。

III. 新办公室

如果受益人作为经理或高管前往美国开设新办公室或在新办公室任职,申请人必须提交证据证明其已获得足够的实际场所容纳该新办公室。8 C.F.R. § 214.2(1)(3)(v)。

在其商业计划中,美国实体表示计划在第一年雇用三名个人,到第五年增至七名。该公司在共享办公套间中租赁了空间;专属空间包括一间15英尺7英寸×18英尺11英寸的办公室和一个6英尺×6英尺的工作位。申请人主张,“[所]租赁的空间足以容纳Promotions最初将雇用的3名员工。”

在否决通知中,审理主任指出:“作为新办公室实际租赁的空间是一间单人办公室和一个隔间。厨房和共享会议室……[不能]被视为工作空间。”审理主任认定,申请人未能证明“新办公室将有足够空间容纳[申请人]陈述中所预计的5名员工规模的劳动力。”

在上诉中,申请人指出,尽管美国公司将会发展壮大,但其“最初将仅雇用三名员工”。这一数字出现在申请提交前的商业计划中,因此不构成事后修订。我们同意申请人的观点,即初始办公空间不必大到足以容纳计划在数年后才雇用的员工。

申请人已证明为其计划的第一年三人劳动力提供了足够的实际场所。我们因此撤回这一否决理由,但仍将驳回上诉,因为已讨论的另一理由仍然成立。

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Matter of U-M- SA de CV

IV. 结论

申请人已为新办公室计划的第一年运营获得足够的实际场所。然而,申请人未能证明新办公室将在申请获批后一年内支持一个高管职位。

裁定:上诉被驳回。

引用为 Matter of U-M- SA de CV, ID# 916276 (AAO Jan. 19, 2018)

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2018-01-19)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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