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EB-5 投资移民申请(I-526) · 纤维素制糖转化工厂(生物质加工):动议驳回(2019年7月22日)

类别 I-526 · 领域 投资移民 · 结果 动议驳回 · 讨论的标准 商业计划可信且全面(原料供应)、商业计划可信且全面(工厂选址、建设与运营)、商业计划可信且全面(项目融资)、商业计划可信且全面(竞争对手分析)、每名投资人至少10个全职岗位的就业创造、复议动议:原决定错误适用法律或政策、重新开案动议:新事实及文件证据支持资格、实质性变更(material change)
不成立 商业计划可信且全面(原料供应)、商业计划可信且全面(工厂选址、建设与运营)、商业计划可信且全面(项目融资)、商业计划可信且全面(竞争对手分析)、每名投资人至少10个全职岗位的就业创造、复议动议:原决定错误适用法律或政策、重新开案动议:新事实及文件证据支持资格

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

申请人依据INA第203(b)(5)条申请EB-5投资移民,主张在目标就业区投资50万美元于一家与USCIS指定区域中心关联的新商业企业(NCE),由NCE汇集最多3300万美元、来自66名外国投资人的EB-5资金,借贷给创造就业实体(JCE)在佛罗里达州建设并运营纤维素制糖转化工厂,将生物质、生物废弃物和原料加工为工业糖浆及副产品。

程序经过

投资移民项目办公室(IPO)主任初次拒绝,理由是未能证明NCE与JCE会创造所需数量的就业岗位。AAO此前已驳回上诉并维持主任认定。申请人随后提交复议与重新开案合并动议,并附新证据。本次AAO审理范围限于该合并动议,最终驳回两项动议。

争议标准

复议动议须证明原决定在作出时所依据的记录上错误适用法律或政策,且不得引入新事实或新证据;重新开案动议须陈述新事实并以文件证据支持,且须显示符合所请求移民利益的资格。EB-5方面,须提交可信且全面的商业计划,证明因项目性质与预计规模,NCE与JCE将在两年内为每名投资人创造至少10个全职岗位(Matter of Ho标准)。

提交的证据

动议中提交:纤维素制糖(CTS)市场信息;题为《From the Sugar Platform to Biofuels and Biochemicals》的报告;关于某公司生物固体干燥系统与方法的信息;佐治亚州某专员办公室表示有意在其填埋场设生物质加工厂的信函;转化工艺与设备的图表和照片。此前记录包括2014年和2017年商业计划(题为“Confidential Business Review”)及2014年经济影响分析。

AAO 认定

AAO认定原决定并未要求申请人证明项目已建成,而是要求证明2017年商业计划可信且全面;原记录在原料供应、工厂选址建设运营、所需资金及竞争对手方面存在不足。新证据未解决上述关切,也未证明JCE将获得大量生物质、按计划建设运营工厂或取得完成项目所需融资。申请人改称将使用“许多移动设备”而非在佛罗里达建一座工厂,但未提交更新的商业计划或经济影响分析,原就业创造测算所依据的支出、收入及佛罗里达三县区域乘数是否仍有效未获证明,并可能构成对申请的实质性变更。

裁决结果

复议动议被驳回;重新开案动议被驳回。

适用边界

本决定为非先例决定,仅适用于本案记录;不构成对其他EB-5申请成功率的判断,也不确立约束性规则。AAO未讨论投资资金实际到位、资金来源路径合法性等未在本次争议中提出的要素。

阅读提示

核对2017年商业计划与2014年经济影响分析中关于原料供应合同或谈判、工厂选址与建设、融资安排、竞争对手分析及就业乘数适用区域的具体内容;核对动议中新提交的市场报告、设备资料与佐治亚州信函能否对应上述缺口;核对“移动设备”方案是否附有更新的商业计划和经济影响分析。

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逐项证据与认定

商业计划可信且全面(原料供应)

证据:2017年商业计划载明项目需大量生物质;申请人仅提供潜在供应商的一般信息,未提交已签合同或合同谈判文件。

认定理由:AAO认定缺乏证明JCE可能取得所需生物质的证据,一般性信息不足以消除关切。

原文位置:第 3 页第 2 段、第 3 页第 3 段、第 5 页第 2 段

商业计划可信且全面(工厂选址、建设与运营)

证据:2017年商业计划拟在佛罗里达建一座工厂;动议改称将使用“许多移动设备”,未提交更新商业计划或经济影响分析。

认定理由:AAO认定原记录在选址、建设和运营方面证据不一致或不足,新方案使原计划与就业测算不再反映实际业务。

原文位置:第 3 页第 2 段、第 4 页第 6 段、第 5 页第 3 段

商业计划可信且全面(项目融资)

证据:记录中缺乏证明JCE可能获得完成项目所需资金的证据;动议材料亦未补足。

认定理由:AAO认定申请人未证明JCE将取得必要融资以完成项目。

原文位置:第 3 页第 2 段、第 5 页第 2 段

商业计划可信且全面(竞争对手分析)

证据:2017年商业计划第44页仅提及“established sugar and ethanol producers”,未提供竞争者名称、相对强弱及产品与定价比较。

认定理由:AAO依据Matter of Ho认定可信全面商业计划应包含市场竞争分析,申请人主张无需讨论竞争者的立场不获支持。

原文位置:第 3 页第 4 段、第 4 页第 2 段、第 5 页第 2 段

每名投资人至少10个全职岗位的就业创造

证据:2014年经济影响分析使用佛罗里达三县区域乘数;动议显示移动设备可能部署于佐治亚州等未指明地点,且未提交更新就业测算。

认定理由:AAO认定原就业创造测算所依据的支出、收入和区域乘数因业务变更而有效性未获证明,未能证明将按计划创造所需岗位。

原文位置:第 2 页第 5 段、第 5 页第 3 段、第 5 页第 4 段

复议动议:原决定错误适用法律或政策

证据:申请人主张AAO要求其证明项目已建成并关注非关键事项;AAO审查原决定所依据的记录。

认定理由:AAO认定原决定要求的是商业计划可信且全面这一资格要件,申请人未证明原决定在作出时依据的记录上错误适用法律或政策。

原文位置:第 2 页第 7 段、第 4 页第 3 段、第 4 页第 4 段

重新开案动议:新事实及文件证据支持资格

证据:动议提交CTS市场信息、报告、设备资料、佐治亚州信函及工艺图表照片。

认定理由:AAO认定这些文件未解决原料供应、工厂建设运营、融资和竞争分析等缺口,也未就移动设备方案提供更新商业计划或经济影响分析。

原文位置:第 4 页第 7 段、第 5 页第 2 段、第 6 页第 2 段

实质性变更(material change)

证据:申请人改称将以“许多移动设备”在未指明地点运营,而非在佛罗里达建一座工厂;并提及佐治亚州填埋场合作意向。

认定理由:AAO指出该变更可能构成为使原本不足的申请符合资格而作出的不允许的实质性变更,但未据此单独作出终局认定,仍以未证明资格为由驳回动议。

原文位置:第 5 页第 4 段、第 5 页第 5 段

中文全文

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美国公民及移民服务局 行政上诉办公室 非先例决定

案由:H-T-T-N- 日期:2019年7月22日

关于行政上诉办公室决定的动议

申请:表格 I-526,外国企业家移民申请

申请人依据《移民与国籍法》(该法)第203(b)(5)条、8 U.S.C. § 1153(b)(5),寻求作为移民投资者的分类。这第五优先(EB-5)分类使移民签证可提供给在美国新商业企业(NCE)中投资所需金额合格资本、且该企业将有利于美国经济并为合格雇员创造至少10个全职职位的外国国民。

移民投资者项目办公室主任否决了该申请,认定申请人未能证明[已隐去]该NCE以及[已隐去]创造就业实体(JCE)将创造必要数量的就业岗位。2 我们驳回了申请人的上诉,维持主任的裁定。

申请人现提交复议和重新开案的合并动议。在动议中,她提交了补充证据,并主张其已确立该分类的资格。

经审查,我们将否决该动议。

一、法律

复议动议必须确立我们的决定是基于对法律或政策的错误适用,且根据决定时诉讼记录中的证据该决定是错误的。8 C.F.R. § 103.5(a)(3)。我们在复议动议中不考虑新的事实或证据。此外,复议动议必须由相关的先例或已采纳的决定、成文法或法规条款,或美国公民及移民服务局(USCIS)或国土安全部政策的声明予以支持。

1 记录中的某些文件将该NCE称为[已隐去]。 2 申请人未主张,且记录未显示,该NCE和JCE已经创造了所需数量的就业岗位。见8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(A)。

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案由:X-T-H-N-

重新开案动议必须陈述新的事实并由书面证据支持。8 C.F.R. § 103.5(a)(2)。我们可以批准满足这些要求并证明具备所请求移民福利资格的动议。

二、分析

申请人主张,她基于对NCE的500,0003美元投资而符合EB-5分类资格,该企业隶属于USCIS指定的区域中心,4 I IRegional Center。参见8 C.F.R. § 204.6(i)(4)(iii)。根据NCE的2014年和2017年商业计划,5 NCE将汇集最多33,000,000美元的EB-5资本,来自66名外国国民投资者,用于借贷给JCE,以开发I I一座纤维素转糖转化工厂,该工厂将把原始天然废弃物——申请人将其认定为生物质、生物废弃物和原料——加工成工业糖浆及其副产品。6 在其动议书面论证意见中,申请人表示该工艺是“新的”且“已获专利”。2017年商业计划第10页指出,除其他用途外,JCE的产品可以“发酵……以生产乙醇,一种清洁、可再生的能源。”2017年商业计划和2014年经济影响分析规定,JCE将在工厂的规划、建设和运营阶段创造就业机会。

在我们先前的决定中,我们认定申请人未能确立其资格,因为她未提交可信且全面的商业计划,以证明由于项目的性质和预计规模,NCE和JCE将在两年内为每名寻求EB-5分类的外国国民投资者创造至少10个全职职位。7 见8 C.F.R. § 204.6(g)(2), (i)(4)(i)(B);Matter of Ho, 22 I&N Dec. 206, 213 (Assoc. Comm'r 1998)。

A. 复议动议

申请人主张我们在决定中犯错,因为我们“决定对最终对完成[已隐去]开发并非关键的问题提出异议并要求证据”。在其动议书面论证意见第4页和第5页,她声称我们“在这一点上实质上是在要求[JCE]在EB-5资金获批之前就建成整个项目”,并且我们“期望在批准申请之前整个项目已经建成”。记录不支持申请人的主张。

3 申请人表示她已在目标就业区投资,因此所需金额的合格资本从1,000,000美元向下调整为500,000美元。见8 C.F.R. § 204.6(t)(2)。 4 区域中心是参与促进经济增长的经济单位,“包括……提高区域生产力、创造就业和增加国内资本投资”。见8 C.F.R. § 204.6(e)。 5 2014年和2017年商业计划均题为“保密商业审查”。 6 商业计划的某些部分将“工业糖浆”称为“纤维素糖”和“葡萄糖浆”。 7 8 C.F.R. § 204.6(g)(4)(i)(B)所述的两年就业创造期自申请裁定后六个月起算。USCIS政策备忘录PM-602-0083,EB-5裁定政策19(2013年5月30日),https://www.uscis.gov/laws/policy-memoranda;另见6 USCIS政策手册G.2(D)(5),https://www.uscis.gov/policymanual。

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案由:X-T-H-N-

如前所述,我们根据先前决定时面前的证据审查复议动议。见8 C.F.R. § 103.5(a)(3)。当时,NCE最新的商业计划(日期为2017年)表明,JCE将在佛罗里达州建造并运营一家纤维素转化为糖的工厂,该工厂在其运营第二年将能够加工约453,976吨生物质。8 基于当时的记录,我们认定:(1)申请人未显示JCE可能获得所需生物质;(2)她提供的关于工厂位置、建设和运营的证据不一致或不充分;(3)她未显示JCE可能获得完成项目所需的必要资金;以及(4)2017年商业计划未包含关于JCE竞争对手的充分信息。见Ho, 22 I&N Dec. at 213。基于上述内容并全面审查记录后,我们认定申请人未证明2017年商业计划是全面且可信的,以至于JCE将更可能按照该计划运营或创造就业岗位。见8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(B);另见USCIS政策备忘录PM-602-0083,前引,第19页;6 USCIS政策手册,前引,G.2(B)。

申请人在动议中主张,我们对JCE为项目获取生物质的能力提出关切是错误的,声称“[废]弃物和原料可从许多来源获得,而且事实上对美国大多数垃圾填埋场运营构成严重负担”。如我们先前决定所解释,2017年商业计划明确该项目将需要大量生物质。然而,申请人未提供证据显示JCE已获得任何生物质,或已采取步骤——例如进行合同谈判——可能使JCE获得所需材料。提供关于潜在生物质供应商的一般信息,而未同时提交证据——例如已签署的合同或与合同谈判相关的文件——确认JCE可能为其项目获得必要生物质,不足以克服我们的关切。见Ho, 22 I&N Dec. at 213(指出全面且可信的商业计划“应详细说明为供应材料而签署的任何合同”);另见USCIS政策备忘录PM-602-0083,前引,第19页;6 USCIS政策手册,前引,G.2(B)。

在动议中,申请人还主张,我们对2017年商业计划缺乏关于JCE竞争对手的信息提出关切是错误的,根据该计划第44页,竞争对手包括“成熟的糖和乙醇生产商”。她表示,“既然[JCE]已经证明了[其]价格点,就没有必要讨论生物质/生物废弃物领域是否存在其他竞争对手。”然而,这一立场不为上述先例决定所支持,该决定解释称可信且全面的商业计划应包含关于竞争对手的信息。该决定规定,“计划应包含市场分析,包括竞争企业的名称

8 2017年商业计划第29页指出,到第二年,该工厂将“能够每小时加工55,000公斤原始生物质原料。该工厂将每天运营24小时,每年运营312天,每年总计7,488个运营小时。”这些数字表明JCE每年将能够加工约453,976吨生物质(55,000公斤乘以7,488小时等于每年411,840,000公斤;411,840,000公斤约为453,976吨)。

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案由:X-T-H-N-

及其相对优势和劣势,比较竞争对手的产品和定价结构……”Ho, 22 I&N Dec. at 213。

申请人必须提交相关、具有证明力且可信的证据,以优势证据标准证明该项福利的每一项资格要求。见 Matter of Chawathe, 25 I&N Dec. 369, 375-76 (AAO 2010)。在我们先前的决定中,我们并未如申请人在动议中所指称的那样,要求她提供对项目并非关键的文件,或证明项目已完成。相反,我们要求她表明2017年商业计划是全面且可信的,而这是EB-5类别的资格要求。我们注意到,记录中缺乏关于项目材料供应、拟建工厂、所需资本及竞争企业的充分证据;所有这些因素都与我们判定2017年商业计划是否可信且全面相关。见 8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(B); Ho, 22 I&N Dec. at 213。

基于我们上文讨论的理由,我们认定申请人未能证明我们在先前的决定中存在错误。她未能表明我们先前的决定是基于对法律或政策的错误适用,也未能表明该决定基于作出决定时的记录证据是错误的。见 8 C.F.R. § 103.5(a)(3)。因此,我们将驳回其复议动议。

B. 重新开案动议

在动议中,申请人称她已提交“先前无法获得的新证据,且该证据对寻求该项福利的资格至关重要”。她在动议书面论证意见第2页和第3页解释说,“由于财务和后勤方面的原因”,JCE现在将“纳入许多移动设备”,而不是像2017年商业计划第9页“商业计划的实施”部分所规定的那样在佛罗里达州开发单一工厂。她声称,“这一想法的精妙之处在于创造移动设备,使其前往生物质所在地,并根据原料的构成在现场提供生产。”她表示,“[已隐去]的最终目标是其具有移动性,因此在传统意义上需要固定不动的不动产[目前]是不必要的。”她重申,“在当前发展阶段,尚不需要为不动产购买实体场所——但开发仍在继续。”

为支持其重新开案动议,申请人提交了补充文件,包括:(1) 关于纤维素制糖(CTS)市场的信息,(2) 一份题为“从糖平台到生物燃料和生物化学品”的报告,(3) 关于[已隐去]及其生物固体干燥系统和方法的资料,申请人声称该系统和方法可协助JCE的运营,(4) 一封来自佐治亚州[已隐去]专员办公室的信函,表示有兴趣在其填埋场设有一家生物质[已隐去]加工厂,以及(5) 纤维素制糖转化工艺和设备的图表和照片。然而,这些文件并不能确立申请人的资格,因为它们并未说明2017年商业计划可信且全面地表明JCE很可能为每位寻求EB-5类别的投资者创造至少10个就业岗位。见 8 C.F.R. § 204.6(g)(2), (j)(4)(i)(B); Ho, 22 I&N Dec. at 213。

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Matter of X-T-H-N-

具体而言,申请人在动议中提交的文件并未解决我们在先前决定中讨论的关切。虽然这些文件提供了关于纤维素制糖市场、转化工艺和设备以及JCE尝试与其他实体合作的额外数据,但它们并未证明JCE很可能(more likely than not)获得项目所需的大量生物质、按照2017年商业计划的详细说明建造和运营拟建工厂,或获得完成项目所需的融资。提交的材料也未提供关于JCE竞争对手的充分信息。

此外,虽然申请人声称JCE现在将使用“许多移动设备”进行运营,而不是在佛罗里达州建造和运营一家工厂,但她并未提供更新的商业计划或经济影响分析,以解释在此变化下JCE的就业创造预测。根据申请人的陈述,2017年商业计划和2014年经济影响分析已不再反映JCE的业务。具体而言,2017年计划规定JCE将建造和运营一家工厂,并将通过其在“硬建筑成本”、“建筑与工程[服务]”、“FF&E[家具、固定装置或其他设备]的采购”方面的支出以及其来自“生物质工厂运营”的收入来创造就业。现在,由于JCE已决定依赖“许多移动设备”且“最终目标是[已隐去]具有移动性”,申请人未能表明用于计算就业创造数据的JCE预计支出和收入仍然有效。

此外,申请人未能证明用于确定就业创造预测的乘数仍然有效。具体而言,根据2014年经济影响分析的执行摘要部分,就业创造预测是使用“佛罗里达州[已隐去]县三县地区的乘数”确定的。虽然申请人在其动议书面论证意见第3页指出“移动工厂的总部将设在[已隐去]县”(着重号为原文所加),但她并未表明或声称“许多移动设备”将在佛罗里达州的三县地区运营。事实上,在动议中,她提交了一封信函,表明JCE或其关联实体之一已与佐治亚州[已隐去]的官员会面,讨论在其填埋场进行生物质加工。该信息并未说明2017年商业计划或2014年经济影响分析中的就业创造预测仍然有效,而该预测依赖于与佛罗里达州三县相关的乘数。

此外,鉴于JCE业务的变化——包括其意图在未指明的地点使用“许多移动设备”,而不是在佛罗里达州建造和运营一家工厂——申请人似乎对其申请作出了不被允许的重大变更,以使一份看似存在缺陷的申请符合资格要求。见 Matter of Izummi, 22 I&N Dec. 169, 175-76 (Assoc. Comm'r 1998)(指出“申请不能在申请人根据一套新的事实变得符合资格后的未来日期获得批准”,且USCIS“不能考虑仅在申请提交之后才产生的事实”);Kungys v. United States, 485 U.S. 759, 770-72 (1988)(裁定如果变化后的情况具有影响决定的自然倾向或可预见地能够影响决定,则事实变化具有重大性)。

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Matter of X-T-H-N-

基于我们上文讨论的理由,我们认定申请人未能陈述证明其类别资格的新事实,也未能以书面证据支持这些新事实。因此,我们将驳回其重新开案动议。见 8 C.F.R. § 103.5(a)(2)。

III. 结论

申请人未能确立我们先前的决定是基于对法律或政策的错误适用,也未能确立该决定基于作出决定时的记录证据是错误的。因此,其复议动议将被驳回。此外,她在动议中提交的文件并未证明其类别资格。因此,其重新开案动议将被驳回。

命令:复议动议被驳回。

进一步命令:重新开案动议被驳回。

引用为 Matter of H-T-T-N-, ID# 2252318 (AAO July 22, 2019)

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2019-07-22)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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