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广播电台制作人 · EB-3 职业移民:发回重审(2018年7月25日)

类别 EB-3专业人员 · 领域 商业 · 结果 发回重审 · 讨论的标准 持续支付所承诺工资的能力、记录不一致的澄清(所有权变更与报税)、受益人学历与职位专业性等其他EB-3资格要素
不成立 持续支付所承诺工资的能力

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

上诉人是一家广播公司,拟以第三优先职业类别(专业人员)为受益人申请I-140,职位为电台制作人,所承诺年薪为50,962美元。德州服务中心主任以记录未能证明雇主自优先日起持续具备支付所承诺工资的能力为由拒绝申请。上诉时上诉人提交了补充证据,主张其具备持续支付能力。

程序经过

主任初次拒绝申请,理由仅为持续支付工资能力不足。上诉人不服,向AAO提出上诉并提交补充证据。AAO依de novo标准审理,撤销主任决定并发回重审,本次未对申请资格作出最终实体裁定。

争议标准

核心标准为8 C.F.R. § 204.5(g)(2):雇主须证明自优先日确立之时起、持续至受益人取得永久居民身份期间具备支付所承诺工资的能力,证据形式为年报、联邦税表或经审计财务报表。审查顺序为先看是否实际支付全额工资,再看净收入或净流动资产是否足以补足差额,必要时可依Sonegawa案考量其他综合因素。

提交的证据

随申请提交了2016年IRS Form 1120草稿;回应补证通知时提交了母公司2016年Form 1120、公司协议及会计师邮件,说明上诉人为全资子公司且税务上为被忽略实体。上诉时提交COO宣誓书、会计师信函、2014年11月会员权益购买协议、2015年2月10日生效的FCC交割通知及IRS受理2016年Form 1120的确认。记录中缺少覆盖2017年优先日的年报、税表或经审计财务报表,也缺少独立列明上诉人净收入与净流动资产的财务文件。

AAO 认定

AAO认定记录未显示上诉人自2017年优先日起向受益人支付过任何工资,且缺少覆盖优先日年度的法定财务文件;母公司税表未单独列明上诉人的收入、支出、资产与负债,依Aphrodite及Sitar案不能以无支付工资法律义务的关联实体财务资源替代。AAO还指出记录存在所有权变更与报税不一致,须以独立客观证据澄清;Sonegawa综合因素亦未获记录支持。

裁决结果

撤销主任决定,发回重审,由主任审查自2017年1月19日优先日起是否持续具备支付所承诺工资的能力,并可要求补充证据,上诉人亦可在合理期限内补充;主任须复核全案后作出新决定。发回不等于批准申请。

适用边界

本案为非先例决定,仅处理EB-3专业人员申请中雇主持续支付工资能力这一争点,未讨论受益人学历、职位专业性、劳工证内容或其他资格要素,也不对其他类别或其他申请形成约束。

阅读提示

核对时应重点查看:覆盖2017年优先日及以后年度的联邦税表、年报或经审计财务报表;能独立列明上诉人自身净收入与净流动资产的财务文件;澄清所有权变更时间与2015、2016年报税不一致的独立客观证据;以及受益人实际领取工资的记录。

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逐项证据与认定

持续支付所承诺工资的能力

证据:记录无2017年优先日起支付工资的记录;无覆盖2017年的年报、联邦税表或经审计财务报表;母公司2016年Form 1120未单独列明上诉人财务数据;仅有COO宣誓书、会计师信函、会员权益购买协议、FCC交割通知及IRS受理确认

认定理由:AAO认定法定证据形式缺失,且依Aphrodite与Sitar案,母公司及其他关联实体的财务资源不能用于判断作为独立法律实体的上诉人的支付能力;记录亦未满足Sonegawa综合因素审查

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记录不一致的澄清(所有权变更与报税)

证据:2016年Form 1120草稿及母公司税表、会计师邮件、COO宣誓书称2015年2月11日成为全资子公司、2014年11月会员权益购买协议、FCC交割通知、2016年首次申报税表

认定理由:AAO指出上诉人未解释所有权变更,且2016年税表标注为首次申报,与2015年即已变更所有权的时间线存在矛盾,须以独立客观证据依Matter of Ho澄清,本次未作最终认定

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受益人学历与职位专业性等其他EB-3资格要素

证据:记录仅载明申请为第三优先专业人员类别、职位为电台制作人,主任拒绝理由仅限支付工资能力

认定理由:AAO本次审理范围限于持续支付工资能力,未讨论学历、职位专业性及劳工证等其他要素

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中文全文

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行政上诉办公室 非先例决定

MATIER OF M-R-D-R- LLC 日期:2018年7月25日

对德克萨斯服务中心决定的上诉

申请:FORM 1-140,外籍工人移民申请

申请人是一家无线电广播公司,寻求雇用受益人担任广播电台制片人。其请求将受益人归类为第三优先移民类别下的专业人员。移民与国籍法(该法)第203(b)(3)(A)(ii)条,8 U.S.C. § 1153(b)(3)(A)(ii)。这一基于就业的移民类别允许美国雇主为拥有学士学位的专业人员担保合法永久居民身份。

德克萨斯服务中心审理主任否决了该申请,认定记录未能按要求证明申请人具有持续支付所提供工资的能力。

在上诉中,申请人提交了额外证据,并主张其具有持续支付所提供工资的能力。

经重新审查,我们将撤销审理主任的决定,并将该事项发回重审,以便按照我们的意见进行进一步程序并作出新的决定。

I. 基于就业的移民程序

基于就业的移民通常遵循三步程序。首先,雇主从美国劳工部(DOL)获得批准的劳工证。1 见该法第212(a)(5)(A)(i)条,8 U.S.C. § 1182(a)(5)(A)(i)。通过批准劳工证,DOL证明没有足够的美国工人能够、愿意、合格且可胜任所提供职位,并且雇用外国国民担任该职位不会对类似就业的美国工人的工资和工作条件产生不利影响。见该法第212(a)(5)(A)(i)(I)-(II)条。其次,雇主向美国公民及移民服务局(USCIS)提交移民签证申请。见该法第204条,8 U.S.C. § 1154。第三,如果USCIS批准该申请,外国国民在美国境外申请移民签证,或者如果符合资格,在美国调整身份。见该法第245条,8 U.S.C. § 1255。

1 申请的优先日期是DOL接受劳工证进行处理的日期,在本案中为2017年1月19日。见8 C.F.R. § 204.5(d)。

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Mauer of M-R-D-R- LLC

II. 支付所提供工资的能力

审理主任认定,申请人未能证明其自申请优先日期2017年1月19日起持续具有支付所提供工资的能力。所提供工资为每年$50,962。

8 C.F.R. § 204.5(g)(2)的规定相关部分如下:

潜在雇主支付工资的能力。任何由基于就业的移民或为其提交且要求提供就业机会的申请,必须附有证据证明潜在美国雇主具有支付所提供工资的能力。申请人必须证明在优先日期确立时具有该能力,并持续至受益人获得合法永久居民身份。该能力的证据应为年度报告、联邦纳税申报表或经审计财务报表的副本。

在确定申请人支付能力时,我们首先审查其是否自申请优先日期起每年向受益人支付全额所提供工资。如果申请人未向受益人支付全额所提供工资,我们接下来审查其是否有足够的年度净收入或净流动资产来支付所提供工资与已支付工资(如有)之间的差额。如果申请人的净收入或净流动资产不足,我们还可考虑其支付所提供工资能力的其他证据。2

记录未证明申请人自2017年优先日期起向受益人支付了任何工资。此外,记录未包含8 C.F.R. § 204.5(g)(2)所要求的涵盖2017年优先日期的年度报告、联邦纳税申报表或经审计财务报表。由于上诉是在2017年底之前提交的,所需文件在上诉提交时可能尚不可用。因此,我们将该事项发回审理主任,以考虑申请人是否自2017年1月19日优先日期起持续具有支付所提供工资的能力。我们在发回重审时援引以下问题。

随申请,申请人提交了2016年IRS Form 1120(美国公司所得税申报表)的草稿,属于 。3 在回应审理主任的证据请求(RFE)时,申请人提交了 的2016年IRS Form 1120,其中显示 是申请人的母公司。申请人表示,“已作出决定,[申请人]最适当地作为全资

2 联邦法院已支持我们确定申请人支付所提供工资能力的方法。见,例如,River St. Do1111ts, LLC v. Napolitano, 558 F.3d 111, 118 (1st Cir. 2009); To11gatap11 Woodcraft Haw., Ltd. v. Feldman, 736 F.2d 1305, 1309 (9th Cir. 1984); Estrada-Hernandez v. Holder, -- F. Supp. 3d --, 2015 WL 3634497, *5 (S.D. Cal. 2015); Rizvi v. Dep·, of Homeland Sec., 37 F. Supp. 3d 870, 883-84 (N.D. Tex. 2014), aff'd, 627 Fed. App'x. 292, 294-295 (5th Cir. 2015)。 3 记录中申请人日期为2011年11月17日的公司协议显示,其由 全资拥有和管理

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Matter of M-R-D-R- LLC

子公司,属于 纳税申报表的封面页表明该申报表未向美国国税局(IRS)提交。申请人还提交了其会计师回应RFE的电子邮件。会计师表示,申请人由________全资拥有,并且在税务目的上被视为被忽略实体。

在其决定中,审理主任拒绝接受 的2016年纳税申报表作为申请人支付所提供工资能力的证据,因为申请人未解释其所有权变更4,且未提交证据显示该纳税申报表实际已被IRS接受和处理。

在上诉中,申请人主张其错误地随申请提交了 的纳税申报表。其表示,其于2015年2月11日成为 的全资子公司。其提交了首席运营官(COO)的宣誓书,称申请人未能通知其会计师所有权已变更,因此会计师错误地将其2015年和2016年联邦所得税申报表按申请人仍为 的子公司提交。COO表示,会计师于2017年10月30日被告知2015年所有权变更,并且会计师于2017年11月17日为 和 提交了修正后的2015年和2016年纳税申报表。

在上诉中,申请人还提交了其会计师的信函,称其修正了 和 ==== 的2016年纳税申报表,并确认申请人是 的全资子公司。该信函未说明 和 的2015年申报表是否也已修正。6 其还提交了日期为2014年11月的会员权益购买协议,连同2015年2月10日生效的FCC完成通知,支持申请人的会员权益从 转让给 · 。其还提交了IRS的确认函,确认其于2017年11月17日接受了------~的2016年Form 1120。

的2016年IRS Form 1120不涵盖2017年优先日期,因此,其不能证明申请人自优先日期起支付所提供工资的能力。此外,尽管 的2016年纳税申报表不涵盖优先日期所在年度,该纳税申报表仍不能证明申请人支付

4 申请人必须以独立、客观的证据解决记录中的这一不一致,指明真相所在。Matter of Ho, 19 I&N Dec. 582, 591-92 (BIA 1988)。 5 _ _ 的新2016年纳税申报表是记录中包含的新2015年和2016年申报表中唯一的一份。 6 的2016年纳税申报表在第1页表明其为初始申报表。推测这是因为其财务结果此前已包含在其前母公司的纳税申报表中。然而,如果申请人的会员权益从 转让给 发生在2016年之前,则不清楚为何 的初始申报表于2016年提交。申请人必须以独立、客观的证据解决记录中的这一不一致。Id.

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工资,因为它没有独立列出申请人的净收入和净流动资产。7 申请人主张,根据26 C.F.R. § 301.7701-3,其为税务目的被忽略的实体,其不提交自己的纳税申报表,其财务结果包含在其母实体的纳税申报表中。记录中包含一封会计师的信函,核实了此信息。然而,母公司的纳税申报表并未独立列出申请人的收入、支出、资产和负债。由于申请人作为有限责任公司,与其成员及其他实体是独立且不同的法律实体,8 在确定申请人支付所提供工资的能力时,不能考虑其母公司及其他实体的收入、支出、资产和负债。参见 Matter of Aphrodite Invs., Ltd., 17 I&N Dec. 530 (Comm'r 1980)。在类似案件中,Sitar v. Ashcroft, No. Civ. A. 02-30197-MAP, 2003 WL 22203713 (D.Mass. Sept. 18, 2003) 法院指出,“8 C.F.R. § 204.5 的适用法规中没有任何内容允许[USCIS]考虑没有法定义务支付工资的个人或实体的财务资源。”因此,我们无法使用其母公司的纳税申报表来确定申请人支付所提供工资的能力。记录中不包含详细说明申请人净收入和净流动资产的经审计财务报表或年度报告。参见 8 C.F.R. § 204.5(g)(2)。

我们可以考虑申请人支付能力超出其净收入和净流动资产的证据,包括以下因素:其开展业务的年数;其业务的增长;其员工人数;是否发生任何异常的业务支出或损失;其在行业中的声誉;受益人是否会取代现有员工或外包服务;或其支付所提供工资能力的其他证据。参见 Matter of Sonegawa, 12 I&N Dec. 612, 614-615 (Reg'l Comm'r 1967)。

在本案中,记录表明申请人成立于2011年。申请人声称有八名员工。与 Sonegawa 案不同,记录未记载申请人业务的增长、是否发生任何异常的业务支出或损失、其在行业中的声誉,或受益人是否会取代现有员工或外包服务。因此,评估本案的整体情况,记录未能根据 Sonegawa 案确立申请人持续支付所提供工资的能力。

发回重审后,申请人必须确立其自2017年优先日起持续支付所提供工资的能力。

III. 结论

审理主任的决定将被撤回。此事发回审理主任,以考虑申请人是否具有自2017年1月19日优先日起持续支付所提供工资的能力。审理主任可要求提供其认为相关的任何额外证据。同样,申请人可在合理

7 申请人于2016年支付给受益人的金额低于所提供工资。 8 除申请人外,2016年IRS Form 1120 for [已隐去] 包括 [已隐去] 作为全资子公司。

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)

Matter of M-R-D-R- LLC

由审理主任确定的时间内提供额外证据。收到所有证据后,审理主任将审查整个记录并作出新决定。

命令:审理主任的决定被撤回。此事发回重审,以进行与上述意见一致的进一步程序并作出新决定。

引用为 Matter of M-R-D-R- LLC, ID# 1356606 (AAO July 25, 2018)

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原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2018-07-25)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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