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EB-5 投资移民申请(I-526) · 纤维素制糖工厂项目:上诉驳回(2018年6月1日)

类别 I-526 · 领域 投资移民 · 结果 上诉驳回 · 讨论的标准 全面且可信的商业计划、生物质供应保障、工厂选址一致性、施工阶段就业创造、运营阶段就业创造与许可、项目资金充足性、市场分析、两年内创造至少10个合格岗位
不成立 全面且可信的商业计划、生物质供应保障、工厂选址一致性、施工阶段就业创造、运营阶段就业创造与许可、项目资金充足性、市场分析、两年内创造至少10个合格岗位

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

申请人依据INA第203(b)(5)条申请EB-5投资移民,向与南大西洋区域中心关联的新商业企业投资50万美元,资金用于向创造就业实体放贷,开发一座将生物质转化为工业糖浆及副产品的纤维素制糖工厂。审理主任以记录未能证明新商业企业或创造就业实体将在两年内创造所需数量合格就业为由拒绝申请。

程序经过

移民投资者项目办公室首席先发出拒绝意向通知,指出2014年商业计划不全面、不可信;申请人在回应中提交2017年商业计划等补充材料,申请仍被拒绝。申请人随后上诉,并提交科学文章等新证据。本次AAO对拒绝决定进行重新审查并作出裁决。

争议标准

争议核心是申请人是否提交了全面且可信的商业计划,足以让移民局合理推断新商业企业或创造就业实体将在两年内为每名EB-5投资人创造至少10个合格全职岗位。依据Matter of Ho,商业计划须足够详细,包含业务描述、市场分析、人员配置、招聘时间表及销售成本收入预测等,且预测不能只是笼统断言或抱有希望的猜测。

提交的证据

记录包括2014年和2017年两份商业计划、经济影响分析、一份关于每年4万吨生物质的选项协议、一封说明需申请空气、水和固体废物许可的电子邮件、一份“迄今开发费用”文件,以及上诉时提交的关于纤维素制糖和乙醇生产工艺的科学文章。记录缺少生物质供应承诺、工厂选址的独立客观佐证、施工合同安排、运营许可进展及项目其余约880万美元资金的充分证明。

AAO 认定

AAO认定2017年商业计划仍不全面、不可信:生物质供应仅有附条件选项协议,且不保证质量和数量;工厂选址文件相互矛盾且无独立证据支持;施工阶段缺少与施工公司的合同安排;运营阶段缺少许可取得时间与可能性的说明;项目资金缺口缺乏充分文件;市场分析未列明竞争对手、优劣及产品价格比较。因此未能证明两年内创造所需就业。

裁决结果

AAO经重新审查后驳回上诉,维持拒绝决定,认定申请人未证明符合EB-5投资移民资格。

适用边界

本案为非先例决定,仅针对该案记录中的商业计划全面性与可信性及就业创造预测作出认定,不构成对其他EB-5申请或区域中心项目的约束性规则,也不涉及投资资金合法来源等其他要素的实质认定。

阅读提示

核对时应重点查看2014年和2017年商业计划中关于生物质供应、工厂选址、施工安排、运营许可、资金缺口及市场分析的对应页面,以及选项协议、许可电子邮件和“迄今开发费用”文件的具体内容与矛盾之处。

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逐项证据与认定

全面且可信的商业计划

证据:2014年和2017年商业计划、经济影响分析及上诉时提交的科学文章

认定理由:AAO认定2017年商业计划仍缺少足够细节并存在不一致,无法据此合理推断创造就业潜力,不符合Matter of Ho对全面性和可信性的要求。

原文位置:第 2 页第 6 段、第 3 页第 3 段、第 3 页第 5 段

生物质供应保障

证据:2017年商业计划第29页、每年4万吨生物质的选项协议及潜在供应商名单

认定理由:选项协议并非合同承诺,不保证生物质质量和数量,且以取得特定地块为条件,记录未证明已取得该地块,无法证明创造就业实体能获得足够生物质。

原文位置:第 3 页第 6 段、第 4 页第 3 段、第 4 页第 4 段

工厂选址一致性

证据:2017年商业计划第18页和第22页、其他记录文件及据称与相关方达成的协议

认定理由:记录中工厂选址表述相互矛盾,申请人未以独立客观证据解决矛盾,也未提供文件支持其关于已达成选址协议的陈述。

原文位置:第 4 页第 5 段

施工阶段就业创造

证据:2017年商业计划关于硬施工成本创造90.2个岗位的预测

认定理由:记录缺少与潜在施工公司之间的合同安排等证据,无法佐证施工阶段就业预测。

原文位置:第 4 页第 6 段

运营阶段就业创造与许可

证据:2017年商业计划关于运营创造685个岗位的预测、关于需申请空气、水和固体废物许可的电子邮件

认定理由:记录未说明许可申请所需时间或取得许可的可能性,结合选址矛盾及施工运营文件不足,运营阶段就业预测不可信。

原文位置:第 5 页第 3 段

项目资金充足性

证据:2017年商业计划第25页、“迄今开发费用”文件及申请人关于无法提供更多资金文件的说明

认定理由:除新商业企业3300万美元贷款外,项目还需约880万美元,但截至裁决时申请人仍未提交充分证据证明已获得或可能获得足够资金完成项目。

原文位置:第 5 页第 4 段

市场分析

证据:2017年商业计划中的市场分析

认定理由:市场分析承认将与既有糖和乙醇生产商竞争,但未列明竞争对手、其相对优劣及产品与价格结构比较,不符合Matter of Ho的要求。

原文位置:第 5 页第 5 段

两年内创造至少10个合格岗位

证据:2014年和2017年商业计划中的就业预测及上述佐证材料

认定理由:由于商业计划不全面、不可信,且生物质供应、选址、施工、运营许可和资金等方面证据不足,AAO认定未能证明新商业企业或创造就业实体将在两年内创造所需数量合格岗位。

原文位置:第 3 页第 5 段、第 6 页第 3 段

中文全文

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美国公民及移民服务局  行政上诉办公室非先例决定

案由 L-T-N-L-  日期:2018年6月1日

对投资移民项目办公室决定的上诉

申请:表格 I-526,外国企业家移民申请

申请人依据《移民与国籍法》(本法)第203(b)(5)条、8 U.S.C. § 1153(b)(5),寻求作为投资移民的分类。这第五类优先(EB-5)分类使外国国民可获得移民签证,条件是其向一家新商业企业(NCE)投资所需金额的合格资本,该企业将有利于美国经济,并为合格雇员创造至少10个全职岗位。

投资移民项目办公室主任否决了该申请,认定记录未能按要求证明                       ,1 该NCE将创造必要数量的就业岗位。2 在上诉中,申请人提交了补充证据,并主张记录已证明其符合所寻求之利益的资格。

经重新审查(de novo),我们将驳回上诉。

一、法律

外国国民如向一家NCE投资所需金额的合格资本,可被归类为投资移民。该外国国民必须证明其投资将有利于美国经济,并为合格雇员创造至少10个全职岗位。投资移民可将所需资金直接投资于一家NCE,或通过区域中心投资,3 如本案申请人所为。区域中心向美国公民及移民服务局(USCIS)申请指定为此类中心。经指定的区域中心物色并与NCE合作,而NCE又关联于某一特定投资项目,该项目由NCE直接承接,或由一个或多个称为“创造就业实体”(JCE)的独立实体承接。区域中心可为创造直接或间接就业的合格项目汇集移民(及其他)投资者资金。8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(iii)。

1 记录中部分文件将该NCE称为 2 申请人未主张,记录亦未证明,该NCE已创造所需数量的就业岗位。见 8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(A)。 3 区域中心是参与促进经济增长的经济单位,“包括……改善区域生产力、创造就业及增加国内资本投资。”见 8 C.F.R. § 204.6(e)。

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8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i) 的规定要求,为证明创造就业,申请人必须提交:

(A) 由相关税务记录、表格 I-9 或其他类似文件的复印件组成的文件,涉及十(10)名合格雇员,前提是此类雇员已在新商业企业设立后受雇;或

(B) 一份全面商业计划的副本,显示由于新商业企业的性质和预计规模,将在未来两年内产生不少于十(10)名合格雇员的需求,包括大致日期,以及此类雇员将于何时受雇。4

预期就业创造必须通过提交一份全面商业计划来证明。先例决定 Matter of Ho 认定,商业计划要“全面”,就“必须足够详细,使[USCIS]能够就创造就业潜力得出合理推断。”22 I&N Dec. 206, 213 (Assoc. Comm'r 1998)。“然而,仅凭结论性主张并不能使[USCIS]判断就业创造预测是否比一厢情愿的猜测更为可靠。”同上。法规所设想的全面商业计划至少应包含对业务、其产品或服务及其目标的描述。同上。Ho 案在阐述可接受商业计划的内容时指出,该计划应包含市场分析、有关流程和供应商的信息、营销策略、组织结构、人员经验、人员配置要求、招聘时间表、职位描述以及销售、成本和收入的预测。该决定总结道:“最重要的是,商业计划必须可信。”同上。

二、分析

申请人向NCE投资了$500,0005,该NCE与USCIS指定的区域中心South Atlantic Regional Center相关联。记录中包含两份商业计划书,日期分别为2014年和2017年。6 这些文件表明,NCE将汇集来自66名外国国民投资者的最多$33,000,000 EB-5资本,用于借贷给JCE,以开发一家纤维素转化为糖的工厂,该工厂将把原始天然废弃物(也称为生物质)加工成工业糖浆及其副产品。2014年商业计划书第17页表明,其他公司可以购买JCE的产品以制造“乙醇、生物柴油、”

4 8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(B) 所述两年就业创造期自申请裁定后六个月起算。USCIS 政策备忘录 PM-602-0083,《EB-5 裁定政策》19(2013年5月30日)。https://www.uscis.gov/laws/policy-memoranda;另见 6 USCIS 政策手册 G.2(D)(5),https://www.uscis.gov/policymanual。 5 申请人表明该NCE位于目标就业区,所需合格资本金额由1,000,000美元下调至500,000美元。见 8 C.F.R. § 204.6(f)(2)。 6 2014年和2017年商业计划均题为 7 商业计划的某些部分将“工业糖浆”称为“纤维素糖”和“葡萄糖浆”。

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[及]生物塑料”,用于“其他工业应用”,或精炼“为食用蔗糖及多种其他消费和饲料产品”。2014年商业计划和经济影响分析规定,该JCE将在项目的规划、建设和运营阶段创造就业。

主任签发了意向否决通知(NOID),告知申请人记录未能证明该NCE或该JCE将更可能而非不可能在两年内为合格雇员创造所需数量的就业岗位,因为2014年商业计划不全面或不可信。见 8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(B)。具体而言,主任认定该商业计划缺乏足够细节且包含不一致之处,以致其无法就该JCE的创造就业潜力得出合理推断。见 Ho, 22 I&N Dec. at 213。申请人在其NOID答复中提交了补充证据,包括更新先前计划的2017年商业计划,并坚持其已提交关于创造就业的充分文件。

在上诉中,申请人主张主任的否决错误陈述了事实,并误解了申请及其NOID答复中提交的证据。她还提交了科学文章,解释纤维素制糖转化和乙醇生产过程的部分方面。

综合考虑全部记录,我们认定申请人未提供全面或可信的商业计划,因为2017年计划仍包含不足的细节和不一致之处。见 Ho, 22 I&N Dec. at 213。因此,申请人未能证明该JCE或该NCE将在两年内为合格雇员创造商业计划所预测的所需数量的就业岗位。

首先,2017年商业计划缺乏足够细节,说明该JCE将如何为其纤维素制糖转化工厂获得充足的生物质供应。在没有额外佐证的情况下,申请人未能证明2017年商业计划中的就业创造估算——其部分依赖于该JCE加工大量生物质——“比一厢情愿的猜测更为可靠”。见 Ho, 22 I&N Dec. at 213。商业计划表明,该工厂在运营第二年将能够加工约453,976吨生物质。8 主任在否决决定中指出,记录未包含任何文件证明该JCE已获得超出某选择权协议所述每年40,000吨供应量之外的生物质。在上诉中,申请人主张该数量足以满足项目初期启动,要求该JCE确保项目所需全部生物质是不合理的。她进一步主张,记录中包含的联邦政府研究表明,佛罗里达州(项目的预定地点)存在现成可用的

2017年商业计划第29页第8段指出,到第二年,该工厂将“能够每小时处理55,000公斤原始生物质原料。该工厂将每天运行24小时,每年运行312天,每年总计7,488个运行小时。”这些数字表明,JCE每年将能够处理约453,976吨生物质(55,000公斤乘以7,488小时等于每年411,840,000公斤;411,840.000公斤约为453,976吨)。

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佛罗里达州(项目的预定地点)存在额外生物质,并提供了一份潜在供应商名单。

尽管申请人已指明JCE潜在的生物质供应商,但2017年商业计划以及记录中的其他证据不足以证明JCE将如何为其项目获取生物质。所提及的生物质年供应量40,000吨并非合同承诺,而是由一家管理JCE的实体与佛罗里达州的一家公司之间的“选择权协议”。此外,该文件明确说明“县不保证”所提供生物质的“质量或数量”;然而,2017年商业计划或记录中的任何其他证据均未解释生物质质量可能如何影响纤维素转化为糖的工艺。此外,该协议规定,该选择权以在佛罗里达州取得一处用于纤维素转化为糖工厂的房产为条件。然而,记录并未证明JCE或其任何关联实体已取得该特定房产。10 相反,2017年商业计划的第18页列出了该工厂位于佛罗里达州的一处地点。鉴于JCE计划处理的生物质数量巨大,且缺乏足够文件确认JCE已为该项目确保任何生物质,申请人未能证明2017年商业计划,特别是与其就业创造估算相关的部分,是全面或可信的。

其次,申请人未能证明2017年商业计划可信地显示JCE将创造必要数量的就业岗位,因为记录中包含关于工厂位置的不一致证据,且缺乏关于项目建设和运营阶段的足够文件。2017年商业计划的第22页指明工厂将位于佛罗里达州。第18页称JCE通过其一家关联实体“已与[已隐去]达成协议,首家工厂将位于佛罗里达州”,并且“一旦设施处于[JCE]控制之下,[它]将开始现场加工材料”。然而,申请人未提供文件支持这些主张。此外,该选址与记录中的其他文件不一致,后者规定工厂将位于佛罗里达州。申请人必须通过独立、客观的证据解决记录中的这些不一致之处,以指明真相所在。Matter of Ho, 19 I&N Dec. 582, 591-92 (BIA 1988)。她在此并未这样做。

此外,记录缺乏关于项目建设和运营阶段的足够信息。尽管2017年商业计划预计从项目的“硬建设成本”中创造90.2个就业岗位,但记录缺乏与任何将建设和开发该工厂的潜在建筑公司相关的证据,例如合同安排。

9 申请人的初始申请表明[已隐去]是JCE的管理成员。她的NOID回复称[已隐去]成为

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此外,尽管2017年商业计划规定纤维素转化为糖工厂的运营将创造685个就业岗位,但记录并未证实这一预测,因为缺乏与JCE运营该工厂所需必要许可证相关的证据。在上诉中,申请人主张审理主任要求许可证证据是错误的,因为她不确定该项目是否需要许可证。她进一步主张,如果JCE需要许可证,它将取得这些许可证。根据申请人在其NOID回复中提交的一封来自[已隐去]的电子邮件,JCE将需要从“县机构”和“州机构”获得“空气许可证”、“水许可证”和“固体废物许可证”。该电子邮件称,许可证申请过程“劳动密集”,且在JCE拥有工厂选址之前无法开始。申请人未解释申请过程将持续多久,或JCE是否可能获得必要许可证。鉴于关于工厂位置的不一致证据以及关于工厂建设和运营阶段的文件不足,申请人未能证明2017年商业计划中的就业创造预测是可信的。

第三,如审理主任所指出的,记录缺乏足够文件证明JCE拥有或将拥有足够资金完成项目。2017年商业计划的第25页表明,除来自NCE的33,000,000美元贷款外,JCE还将需要约8,800,000美元用于该项目。在其NOID回复中,申请人提供了一份题为“迄今开发费用”的文件,并解释JCE无法提供关于资金的额外文件。在上诉中,申请人主张审理主任允许的回复时间过短,无法提供所要求的文件,随后又将“无法获取一个数百万美元项目的完整收据”作为拒绝的依据。11 截至本决定之日,即审理主任发出NOID后七个月、其拒绝申请后五个月,申请人仍未提交额外证据充分表明JCE已获得或将可能确保足够资金完成项目。因此,她未能证明2017年商业计划中的就业预测(其以项目完成为前提)是可信的。

第四,尽管审理主任的决定中未讨论,2017年商业计划的市场分析不符合Ho案的要求,22 I&N Dec. at 213。具体而言,商业计划指出,尽管JCE凭借其专利工艺的独家许可拥有明显优势且没有直接竞争对手,但它“将与现有的糖和乙醇生产商竞争”。尽管承认存在竞争生产商,市场分析未列出竞争企业、其相对优势和劣势,或竞争产品的比较和定价结构。见同上。Ho案解释称,此类信息应包含在全面的商业计划中。

11 审理主任根据8 C.F.R. §§ 103.2(b)(8)(iv), 103.8(b)允许申请人33天回复NOID。

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III. 结论

申请人未提交全面且可信的商业计划,表明由于NCE或JCE的性质和预计规模,其在未来两年内每名EB-5投资者将需要至少10名合格员工。因此,她未能证明符合移民投资者类别的资格。

命令:上诉被驳回。

引用为 Matter of L-T-N-L-, ID# 1595769 (AAO 2018年6月1日)

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原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2018-06-01)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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