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EB-5 投资移民申请(I-526) · 纤维素制糖工厂项目(生物质转化为工业糖浆及副产品):上诉驳回(2018年6月14日)

类别 I-526 · 领域 投资移民 · 结果 上诉驳回 · 讨论的标准 全面且可信的商业计划及就业创造预测、生物质供应保障、工厂选址一致性、建设阶段就业创造的可信性、运营阶段就业创造及许可、项目资金充足性、市场分析符合Ho要求、投资资金合法来源
不成立 全面且可信的商业计划及就业创造预测、生物质供应保障、工厂选址一致性、建设阶段就业创造的可信性、运营阶段就业创造及许可、项目资金充足性、市场分析符合Ho要求

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

申请人依据INA第203(b)(5)条申请EB-5投资移民,向与南大西洋区域中心关联的新商业企业投资50万美元,资金用于向创造就业实体放贷,开发一座将生物质转化为工业糖浆及副产品的纤维素制糖工厂。投资移民项目办公室主任以记录未能证明该企业将创造所需数量合格就业岗位为由拒绝申请。

程序经过

主任先发出拒绝意向通知,指出2014年商业计划不全面、不可信;申请人在回应中提交2017年更新商业计划等补充证据,主任随后拒绝申请。申请人上诉并提交科学文章等新证据,本次AAO对拒绝决定进行重新审查,范围包括初次拒绝所依据的就业创造问题及上诉新增材料。

争议标准

争议在于申请人是否提交了全面且可信的商业计划,足以证明由于企业性质和预计规模,在两年内将为每名EB-5投资人创造至少10个合格全职岗位。依据Matter of Ho,商业计划须足够详细以让移民局对就业创造潜力作出合理推断,仅有结论性主张不足以证明预测比空想更可靠。

提交的证据

记录包括2014年和2017年两份商业计划、经济影响分析、一份生物质供应选择权协议、一封关于许可要求的电子邮件、一份“迄今开发费用”文件,以及上诉时提交的解释纤维素制糖和乙醇生产流程的科学文章。计划称新商业企业将汇集最多3300万美元来自66名投资人的EB-5资金,工厂第二年拟处理约453,976吨生物质,并预测硬建设成本创造90.2个岗位、运营创造685个岗位。

AAO 认定

AAO认定2017年商业计划仍缺乏充分细节并存在不一致:未证明创造就业实体如何获得足够生物质,40,000吨年度供应仅为选择权协议且不保证质量和数量,协议还以取得某处佛罗里达州地产为条件而记录未显示已取得;工厂选址文件相互矛盾;缺乏建设公司合同安排及运营所需许可的充分信息;未证明项目完成所需约880万美元额外资金已获得或很可能获得;市场分析未列明竞争者及其优劣和产品定价比较。

裁决结果

AAO认定申请人未提交全面且可信的商业计划,未能证明新商业企业或创造就业实体将在两年内为每名投资人创造至少10个合格岗位,因此不具备EB-5投资人资格,上诉被驳回。

适用边界

本案为非先例决定,仅依本案记录认定商业计划不全面、不可信,不构成对其他EB-5申请成功率或约束性规则的判断。AAO未讨论投资资金合法来源、投资人资格本身或区域中心指定问题;关于市场分析的缺陷系AAO自行指出,主任决定未讨论。

阅读提示

核对时应重点查看2014年和2017年商业计划中关于生物质供应、工厂选址、建设与运营阶段、许可申请及项目资金缺口的表述,以及选择权协议的条件条款、许可相关电子邮件和“迄今开发费用”文件;还需核对记录中相互矛盾的选址文件是否已由独立客观证据解决。

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逐项证据与认定

全面且可信的商业计划及就业创造预测

证据:2014年和2017年商业计划、经济影响分析、生物质供应选择权协议、许可电子邮件、开发费用文件、上诉提交的科学文章

认定理由:AAO认定2017年计划仍缺乏充分细节并存在不一致,无法据此合理推断就业创造潜力,预测不比空想更可靠,故未证明两年内创造至少10个合格岗位

原文位置:第 2 页第 5 段、第 2 页第 6 段、第 3 页第 3 段、第 3 页第 5 段、第 6 页第 3 段

生物质供应保障

证据:2017年商业计划第29页处理量数据、40,000吨年度供应选择权协议、潜在供应商名单、联邦政府关于佛罗里达生物质可得性的研究

认定理由:40,000吨供应仅为选择权协议而非合同承诺,不保证质量和数量,且以取得特定地产为条件而记录未显示已取得;计划拟处理约453,976吨,供应量与需求差距大,未说明如何获得足够生物质

原文位置:第 3 页第 6 段、第 4 页第 3 段、第 4 页第 4 段

工厂选址一致性

证据:2017年商业计划第18页和第22页、与某实体的协议表述、记录中其他选址文件

认定理由:记录对工厂位于何处存在不一致,申请人未以独立客观证据解决矛盾

原文位置:第 4 页第 5 段

建设阶段就业创造的可信性

证据:2017年商业计划关于硬建设成本创造90.2个岗位的预测、建设公司合同安排

认定理由:记录缺乏与潜在建设公司相关的合同安排等证据,无法 substantiate 建设阶段就业预测

原文位置:第 4 页第 6 段

运营阶段就业创造及许可

证据:2017年商业计划关于运营创造685个岗位的预测、关于空气、水和固体废物许可的电子邮件

认定理由:记录缺乏运营所需许可的证据,申请人未说明许可申请流程时长或很可能取得许可,结合选址不一致和建设运营文件不足,运营就业预测不可信

原文位置:第 5 页第 3 段

项目资金充足性

证据:2017年商业计划第25页关于约880万美元额外资金需求、“迄今开发费用”文件、申请人关于无法提供更多资金文件的解释

认定理由:截至决定作出时,距拒绝意向通知已逾一年、距拒绝已八个月,申请人仍未提交充分证据证明已获得或很可能获得完成项目所需资金,故以项目完成为前提的就业预测不可信

原文位置:第 5 页第 4 段

市场分析符合Ho要求

证据:2017年商业计划市场分析部分

认定理由:AAO指出市场分析虽承认将与既有糖和乙醇生产商竞争,但未列明竞争者、其相对优劣或产品与定价结构比较,不符合Ho对全面商业计划的要求;主任决定未讨论此点

原文位置:第 5 页第 5 段

投资资金合法来源

证据:记录未讨论

认定理由:本次AAO决定未讨论投资资金合法来源问题

原文位置:第 1 页第 7 段、第 6 页第 3 段

中文全文

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美国公民及移民服务局 行政上诉办公室 非先例决定

案由 H-M-N- 日期:2018年6月14日

对移民投资者项目办公室决定的上诉

申请:表格 I-526,外国企业家移民申请 '

申请人依据《移民与国籍法》(该法)第203(b)(5)条、8 U.S.C. § 1153(b)(5),寻求作为移民投资者的分类。这第五类优先(EB-5)分类使移民签证可提供给在美国新商业企业(NCE)中投资所需金额合格资本的外国国民,该企业将有利于美国经济,并为合格雇员创造至少10个全职职位。

移民投资者项目办公室主管否决了该申请,认定记录未能按要求证明该NCE将创造必要数量的就业岗位。2 在上诉中,申请人提交了额外证据,并主张记录已证明其符合所寻求之利益的资格。

经重新审查,我们将驳回上诉。

一、法律

外国国民如在美国新商业企业(NCE)中投资所需金额的合格资本,可被归类为移民投资者。该外国国民必须证明其投资将有利于美国经济,并为合格雇员创造至少10个全职职位。移民投资者可直接投资于NCE,或通过区域中心投资,3 如本案申请人之所为。区域中心向美国公民及移民服务局(USCIS)申请指定。经指定的区域中心确定并与NCE合作,NCE则与特定投资项目相关联,该项目由NCE直接承担,或由一个或多个称为“创造就业实体”(JCE)的独立实体承担。区域中心可为直接或间接创造就业的合格项目汇集移民(及其他)投资者资金。8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(iii)。

1 记录中的某些文件将该NCE称为 。 2 申请人未主张,且记录未显示,该NCE已经创造了所需数量的就业岗位。见 8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(A)。 3 区域中心是一个参与促进经济增长的经济单位,“包括……提高区域生产力、创造就业和增加国内资本投资。”见 8 C.F.R. § 204.6(c)。

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8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i) 的规定指出,为证明创造就业,申请人必须提交:

(A) 由相关税务记录、表格 I-9 的复印件或其他类似文件组成的文件,涉及十(10)名合格雇员,如果此类雇员已在新商业企业设立后被雇用;或

(B) 一份全面商业计划的副本,显示由于新商业企业的性质和预计规模,将在未来两年内产生不少于十(10)名合格雇员的需求,包括大致日期,以及此类雇员将被雇用的时间。4

预期创造就业必须通过提交全面商业计划来证明。先例决定 Matter of Ho 裁定,要成为“全面”的商业计划,“必须足够详细,使[USCIS]能够就创造就业潜力得出合理推断。”22 I&N Dec. 206, 213 (Assoc. Comm'r 1998)。“然而,仅凭结论性主张并不能使[USCIS]确定创造就业预测是否比充满希望的猜测更可靠。”同上。法规所设想的全面商业计划至少应包含业务描述、其产品或服务及其目标。同上。Ho 在阐述可接受商业计划的内容时指出,22 I&N Dec. at 213,该计划应包含市场分析、有关流程和供应商的信息、营销策略、组织结构、人员经验、启动要求、雇用时间表、职位描述以及销售、成本和收入预测。该决定总结道:“最重要的是,商业计划必须可信。”同上。

二、分析

申请人向NCE投资了$500,0005,该NCE与USCIS指定的区域中心South Atlantic Regional Center相关联。记录中包含两份商业计划书,日期分别为2014年和2017年。6 这些文件表明,NCE将汇集来自66名外国投资者的最多$33,000,000 EB-5资本,用于借贷给JCE,以开发一家纤维素制糖转化工厂,该工厂将把原始天然废弃物(也称为生物质)加工成工业糖浆及其副产品。7 2014年商业计划书第17页表明,其他公司可以购买JCE的产品来制造“乙醇、生物柴油、

4 8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(B)所述两年创造就业期自申请裁定后六个月起算。USCIS政策备忘录PM-602-0083《EB-5裁定政策》19(2013年5月30日),https://www.uscis.gov/legal-resources/policy-memoranda;另见6 USCIS政策手册0.2(0)(5),https://www.uscis.gov/policymanual/HTMUPoticyManual.html。 5 申请人表明新商业企业位于目标就业区,且所需合格资本金额从$1,000,00010$500,000向下调整。见8 C.F.R. § 204.6(f)(2)。 6 2014年和2017年的商业计划均题为 。 7 商业计划的某些部分将“工业糖浆”称为“纤维素糖”和“葡萄糖浆”。

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[和]生物塑料”,用于“其他工业应用”,或精炼“成食用桌糖及各种其他消费和饲料产品”。2014年商业计划和经济影响分析规定,该JCE将在项目的规划、建设和运营阶段创造就业。

主管发出了拒绝意向通知(NOID),通知申请人记录未证明该NCE或该JCE将更可能而非不可能在两年内为合格雇员创造所需数量的就业岗位,因为2014年商业计划不全面或不可信。见 8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(B)。具体而言,主管认定该商业计划缺乏足够细节并包含不一致之处,以致其无法就该JCE的创造就业潜力得出合理推断。见 Ho, 22 I&N Dec. at 213。在其NOID答复中,申请人提交了额外证据,包括更新先前计划的2017年商业计划,并坚持其已提交关于创造就业的充分文件。

在上诉中,申请人主张主管的否决错误陈述了事实,并误解了申请及其NOID答复中提交的证据。她还提交了解释纤维素转化为糖和乙醇生产过程某些方面的科学文章。

综合考虑全部记录,我们认定申请人未提供全面或可信的商业计划,因为2017年计划仍包含不充分的细节和不一致之处。见 Ho, 22 I&N Dec. at 213。因此,申请人未证明该JCE或该NCE将在两年内为合格雇员创造商业计划所预测的所需数量的就业岗位。

首先,2017年商业计划缺乏足够细节,说明该JCE将如何为其纤维素转化为糖的工厂获得充足的生物质供应。在没有额外佐证的情况下,申请人未证明2017年商业计划中的创造就业估计——该估计部分依赖于该JCE加工大量生物质——“比充满希望的猜测更可靠”。见 Ho, 22 I&N Dec. at 213。商业计划表明,该工厂在运营第二年将能够加工约453,976吨生物质。8 主管在否决中指出,记录中没有任何文件证明该JCE已获得超过选择权协议中提及的40,000吨年度供应量之外的生物质。在上诉中,申请人主张该数量足以满足项目的初始启动,要求该JCE确保项目所需全部生物质是不合理的。她进一步主张,记录中包含的联邦政府研究表明,在佛罗里达州——项目的预期地点——生物质 readily 可得,并提供了一份潜在供应商名单。

8 2017年商业计划第29页指出,到第二年,该工厂将“能够每小时加工55,000公斤原始生物质原料。该工厂将每天运营24小时,每年运营312天,每年总计7,488个运营小时。”这些数字表明,该JCE每年将能够加工约453,976吨生物质(55,000公斤乘以7,488小时等于每年411,840,000公斤;411,840,000公斤约为453,976吨)。

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佛罗里达州——项目的预期地点——生物质 readily 可得,并提供了一份潜在供应商名单。 ·

尽管申请人已指明JCE潜在的生物质供应商,但2017年商业计划以及记录中的其他证据不足以证明JCE将如何为其项目获取生物质。所提及的每年40,000吨生物质供应并非合同承诺,而是一份由管理JCE的实体与佛罗里达州[已隐去]之间签订的“选择权协议”。此外,该文件明确说明“县不保证”所提供生物质的“质量或数量”;然而,2017年商业计划或记录中的任何其他证据均未解释生物质质量可能如何影响纤维素转化为糖的工艺。此外,该协议规定,该选择权以在佛罗里达州[已隐去]取得一处用于纤维素转化为糖工厂的房产为条件。然而,记录并未证明JCE或其任何关联实体已取得该特定房产。相反,2017年商业计划第18页列出的工厂地点为佛罗里达州[已隐去]。鉴于JCE计划处理的生物质数量巨大,且缺乏足够文件确认JCE已为项目确保任何生物质,申请人未能证明2017年商业计划(特别是与其就业创造估算相关的部分)是全面或可信的。

其次,申请人未能证明2017年商业计划可信地显示JCE将创造必要数量的就业岗位,因为记录中关于工厂地点的证据不一致,且缺乏关于项目建设阶段和运营阶段的充分文件。2017年商业计划第22页明确工厂将位于佛罗里达州[已隐去]。第18页称JCE通过其一个关联实体“已与[已隐去]达成协议,首家工厂将位于佛罗里达州[已隐去]”,且“一旦设施处于[JCE]控制之下,[它]将开始在现场加工材料”。然而,申请人未提供文件支持这些主张。此外,该厂址与记录中的其他文件不一致,其他文件规定工厂将位于佛罗里达州[已隐去]。申请人必须以独立、客观的证据解决记录中的这些不一致之处,以指明真相所在。Matter of Ho, 19 I&N Dec. 582, 591-92 (BIA 1988)。她在此并未这样做。

此外,记录缺乏关于项目建设和运营阶段的充分信息。虽然2017年商业计划预计从项目的“硬建设成本”中创造90.2个就业岗位,但记录缺乏与任何可能建设并开发该工厂的潜在建筑公司相关的证据,例如合同安排。

9 申请人的初始申请表明[已隐去]是JCE的管理成员。她的NOID答复称[已隐去]成为

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此外,虽然2017年商业计划规定纤维素转化为糖工厂的运营将创造685个就业岗位,但记录未能证实这一预测,因为缺乏与JCE运营该工厂所需必要许可证相关的证据。在上诉中,申请人主张审理主任要求提供许可证证据是错误的,因为她不确定该项目是否需要许可证。她还坚持认为,如果JCE需要许可证,它将取得这些许可证。根据申请人在其NOID答复中提交的一封来自[已隐去]的电子邮件,JCE将需要从“县机构”和“州机构”获得“空气许可证”、“水许可证”和“固体废物许可证”。该电子邮件称,许可证申请过程“劳动密集”,且在JCE拥有工厂地点之前无法开始。申请人未解释申请过程将持续多长时间,或JCE是否可能获得必要许可证。鉴于关于工厂地点的证据不一致,以及关于工厂建设和运营阶段的文件不足,申请人未能证明2017年商业计划中的就业创造预测是可信的。

第三,如审理主任所指出的,记录缺乏充分文件证明JCE拥有或将拥有足够资金完成项目。2017年商业计划第25页表明,除来自NCE的33,000,000美元贷款外,JCE还将需要约8,800,000美元用于该项目。在其NOID答复中,申请人提供了一份题为“迄今开发费用”的文件,并解释称JCE无法提供关于资金的额外文件。在上诉中,申请人主张审理主任允许的答复时间过短,无法提供所要求的文件,随后又将“无法获取一个数百万美元项目的完整收据”作为拒绝的依据。11 截至本决定作出之日,即审理主任发出NOID一年多之后、其拒绝申请八个月之后,申请人仍未提交额外证据充分表明JCE已获得或将可能确保足够资金完成项目。因此,她未能证明2017年商业计划中的就业预测(其以项目完成为前提)是可信的。

第四,尽管审理主任的决定中未讨论,2017年商业计划的市场分析不符合Ho案的要求,22 I&N Dec. at 213。具体而言,商业计划指出,虽然JCE凭借其专利工艺的独家许可拥有明显优势且没有直接竞争对手,但它“将与既有糖和乙醇生产商竞争”。尽管承认存在竞争生产商,市场分析未列出竞争企业、其相对优势和劣势,或竞争产品与定价结构的比较。See id. Ho解释称,此类信息应包含在全面的商业计划中。

11 审理主任依据C.F.R. §§ 103.2(b)(8)(iv)、103.8(h)给予申请人33天时间答复NOID。

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III. 结论

申请人未提交全面且可信的商业计划,证明由于NCE或JCE的性质和预计规模,其在未来两年内将需要为每位EB-5投资者至少10名合格员工。因此,她未能证明符合移民投资者类别的资格。

裁定:上诉被驳回。

引用为 Matter of H-M-N-, ID# 1108344 (AAO June 14, 2018)

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2018-06-14)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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