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程序员分析师 · EB-3 职业移民:动议驳回(2019年6月19日)

类别 EB-3专业人员 · 领域 工程技术 · 结果 动议驳回 · 讨论的标准 复议动议是否可针对已被驳回的上诉提出、上诉是否逾期、受益人是否应依Matter of V-S-G-被视为受影响一方、撤销批准所依据的职位真实性与雇主支付能力
不成立 复议动议是否可针对已被驳回的上诉提出、上诉是否逾期、受益人是否应依Matter of V-S-G-被视为受影响一方

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

申请人是一家提供软件开发与计算机咨询服务的企业,拟雇用受益人担任程序员分析师,并按第三优先职业移民类别中的专业人员为其申请分类,依据为《移民与国籍法》第203(b)(3)(A)(ii)条。内布拉斯加服务中心主任最初批准了该申请,随后依据第205条以缺乏充分理由撤销批准,认定申请人既未证明职位offer的真实性,也未证明公司有能力支付本案及其他申请合计的拟付工资。

程序经过

主任于2013年11月将撤销决定邮寄给申请人的代理律师,申请人未提出上诉,撤销程序于2013年结束。受益人直到2018年4月才提交上诉,AAO以逾期为由驳回上诉。受益人随后提出复议动议,主张应依据Matter of V-S-G-将其视为受影响一方;本次AAO审查的范围仅为该复议动议。

争议标准

复议动议须证明原决定在作出时基于记录错误适用法律或政策;对邮寄决定的上诉须在决定发出后33日内提出,逾期上诉应作为不当提交被驳回。受益人还主张Matter of V-S-G-要求AAO接受其提交,但该先例仅在被上诉人符合第204(j)条可携性条件并适当请求携转时,才要求在撤销程序中将受益人视为受影响一方。

提交的证据

记录显示主任于2013年11月向申请人代理律师邮寄撤销决定,受益人于2018年4月提交上诉,间隔超过四年。受益人援引8 C.F.R. § 103.5(a)(1)(i)主张逾期提交可被接受,但该条仅涉及重新开案动议的裁量宽免,不适用于上诉。记录未证明Matter of V-S-G-适用于受益人,也未显示受益人曾请求携转至新工作或新雇主。

AAO 认定

AAO认定,对已被驳回的上诉不存在可供复议的实体决定,法规也未允许对驳回的上诉提出动议,故该动议属不当提交。即使受理,动议也未证明上诉被错误驳回:撤销决定于2013年11月邮寄,上诉于2018年4月才提交,明显逾期;受益人误读法规,将重新开案动议的宽免规则套用于上诉。AAO还指出,Matter of V-S-G-于2017年才作出,不能要求主任在2013年据此认定受益人的受影响一方资格,且撤销程序已于2013年结束。

裁决结果

AAO驳回受益人的复议动议,维持此前对逾期上诉的驳回。本次裁决未审查撤销批准所依据的职位真实性或支付能力等实体问题,也未认定受益人具备受影响一方资格。

适用边界

本案仅处理对已被驳回上诉提出的复议动议的程序问题,不构成对EB-3专业人员类别实体资格、职位真实性或雇主支付能力的裁定,也不确立其他申请的成功率或约束性规则。Matter of V-S-G-的适用以符合第204(j)条可携性条件并适当请求携转为前提,本案记录未满足该前提。

阅读提示

需核对撤销决定的邮寄日期与送达对象、上诉的实际提交日期、受益人是否曾提出携转请求及相关记录,以及复议动议所依据的法规条文是否确为上诉期限宽免条款。

下载英文原件下载中文译文

逐项证据与认定

复议动议是否可针对已被驳回的上诉提出

证据:受益人针对AAO此前以逾期为由驳回的上诉提出复议动议;记录显示该上诉未经实体审查即被驳回。

认定理由:法规未允许对已被驳回的上诉提出动议;上诉被驳回后不存在可供复议的实体决定,故动议属不当提交。

原文位置:第 2 页第 3 段、第 2 页第 7 段

上诉是否逾期

证据:主任于2013年11月向申请人代理律师邮寄撤销决定;受益人于2018年4月提交上诉。

认定理由:对邮寄决定的上诉须在33日内提出,逾期上诉应作为不当提交被驳回;受益人援引的宽免条款仅适用于重新开案动议,不适用于上诉。

原文位置:第 2 页第 4 段、第 2 页第 5 段

受益人是否应依Matter of V-S-G-被视为受影响一方

证据:记录未显示受益人符合第204(j)条可携性条件或曾请求携转;Matter of V-S-G-于2017年作出,撤销程序于2013年结束。

认定理由:该先例仅要求对符合可携性条件并适当请求携转的受益人给予受影响一方待遇;本案记录未证明其适用,且不能要求主任在2013年适用2017年的先例。

原文位置:第 1 页第 7 段、第 1 页第 9 段

撤销批准所依据的职位真实性与雇主支付能力

证据:主任认定申请人未证明职位offer的真实性及支付合计拟付工资的能力;AAO本次未审查该实体问题。

认定理由:本次裁决仅处理复议动议的程序问题,未就撤销的实体理由作出认定。

原文位置:第 1 页第 6 段、第 2 页第 3 段、第 2 页第 7 段

中文全文

原文第 1 页

美国公民及移民服务局 行政上诉办公室非先例决定

案号 A-1-T-C- 日期:2019年6月19日

对内布拉斯加服务中心决定的上诉

申请:表格 I-140,外籍劳工移民申请

申请人是一家提供软件开发和计算机咨询服务的公司,拟雇用受益人为程序员分析师。申请人请求将其归类为第三优先移民类别中的专业人士。Immigration and Nationality Act(《移民与国籍法》,下称“本法”)第203(b)(3)(A)(ii)条,8 U.S.C. § 1153(b)(3)(A)(ii)。这一基于就业的“EB-3”类别允许美国企业为外国国民担保合法永久居民身份,以从事要求至少学士学位的工作。

在最初批准该申请后,内布拉斯加服务中心审理主任撤销了该申请的批准。见本法第205条,8 U.S.C. § 1155(允许美国公民及移民服务局(USCIS)“在任何时候”以“正当且充分的理由”撤销申请的批准)。审理主任认定,申请人既未证明工作邀请的真实性,也未证明公司具备支付本申请及其他申请所提供工资合计所需的资格。我们以逾期为由驳回了受益人的上诉。1

本事项因受益人的复议动议再次提交至本办公室。受益人于此主张,一如其在上述中所主张,根据 Matter of V-S-G-, Adopted Decision 2017-06 (AAO Nov. 11, 2017),我们必须将其视为这些程序中的“受影响一方”。

经审查,我们将驳回该动议。

1 我们注意到,在以逾期为由驳回上诉时,我们并未就受益人是否可被视为这些程序中的受影响一方、因而有权提起上诉作出任何认定。在上诉中以及再次在动议中,受益人主张 Matter of V-S-G- 要求我们接受其提交。Matter of V-S-G-, Adopted Decision 2017-06。受益人通常不能代表自己提起上诉。见 8 C.F.R. § 103.3(a)(1)(iii)(B)(将受益人排除在程序中具有法律地位的“受影响一方”之外)。然而,在 Matter of V-S-G- 中,我们裁定,如果受益人符合本法第204(j)条规定的“可携带性”资格并适当请求“携带”至新工作或新雇主,USCIS 必须在撤销程序中将其视为受影响一方。Matter of V-S-G-, Adopted Decision 2017-06, at 14。然而,记录并未确立 Matter of V-S-G- 对受益人的适用性。我们直到2017年才作出 Matter of V-S-G- 决定。因此,USCIS 政策并不要求审理主任在2013年确定受益人作为受影响一方的资格,或向受益人发出 NOTR 和撤销决定。此外,撤销程序在2013年审理主任作出决定后即告结束,且申请人未提起上诉。

原文第 2 页

Matter of A-I-T-C-

一、法律与分析

本案中的复议动议2基于我们此前以逾期为由驳回受益人的上诉。然而,申请人未援引任何允许对已被驳回的上诉提出动议的法规。当我们驳回上诉时,不存在可供我们审查的实体决定,因此不存在复议动议的基础。因此,该动议因提交不当必须被驳回。

即使我们接受该动议,该动议也不能获准,因为它未证明上诉被错误驳回。成功的复议动议必须基于当时的记录确立某一决定对法律或政策的错误适用。8 C.F.R. § 103.5(a)(3)。如对 USCIS 邮寄的决定提出异议,受影响一方必须在决定发出后33天内提起上诉。8 C.F.R. §§ 103.3(a)(2)(i), 103.8(b)。“未在允许时间内提起的上诉必须作为提交不当予以驳回。”8 C.F.R. § 103.3(a)(2)(v)(B)(I)。

在此,记录表明审理主任于2013年11月将撤销决定邮寄至申请人的律师。见 8 C.F.R. § 292.5(a)(要求 USCIS 向记录在案的律师送达决定)。受益人于四年多之后的2018年4月提交上诉。因此该上诉逾期。在动议中,受益人错误地援引 8 C.F.R. § 103.5(a)(1)(i),主张任何逾期上诉或动议均可被接受。受益人误解了所援引的法规,该法规明确规定重新开案动议“可在服务局酌情决定下予以宽恕,前提是证明延迟是合理的且超出申请人或申请人的控制范围;”但同样的例外不适用于上诉。由于上诉系逾期提交,其被适当驳回。

二、结论

法规不允许对已被驳回的上诉提出动议。因此,提交至本办公室的动议系提交不当,必须予以驳回。

命令:复议动议被驳回。

引用为 Matter of A-I-T-C-, ID# 3606817 (AAO June 19, 2019)

2 复议动议必须证明我们的决定基于对法律或政策的错误适用,且根据决定作出时程序记录中的证据,该决定是错误的。8 C.F.R. § 103.5(a)(3)。

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2019-06-19)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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