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EB-5 投资移民申请(I-526) · 加州接驳与旅游服务及汽车配件销售业务:发回重审(2017年6月30日)

类别 I-526 · 领域 投资移民 · 结果 发回重审 · 讨论的标准 10个直接全职岗位的创造、岗位共享安排是否可计为全职岗位、业务构成比例变化能否作为拒绝依据、商业计划的全面性与可信性、现场查访证据的佐证
不成立 业务构成比例变化能否作为拒绝依据

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

申请人依INA第203(b)(5)条申请EB-5投资移民,向位于目标就业区的新商业企业投资535,000美元。该企业以接驳与旅游服务为主,并称汽车配件及零件销售约占总业务10%。初始商业计划预计需销售经理、行政助理、运营主管、销售代表、客服代表、调度员及四名司机共十类岗位。

程序经过

移民投资者项目办公室主任于2015年12月发出拒绝意向通知,随后拒绝申请,理由为记录未证明企业已创造或将会创造所需数量的全职岗位。申请人提出上诉并提交补充证据,主张企业已满足就业创造要求。本次AAO程序为对该上诉的de novo审查,范围包括拒绝理由及新提交证据。

争议标准

未通过区域中心投资的EB-5申请人须证明创造10个直接全职岗位;全职指每周至少35小时,独立承包商不计为雇员,兼职岗位简单相加不满足要求,但两名以上合格雇员共享一个全职岗位且每周工时达标可计为一个全职岗位。商业计划须全面且可信,包含市场分析、人员配置、招聘时间表及财务预测等。

提交的证据

初始材料包括商业计划,说明接驳旅游服务与汽车配件销售的业务构成、10%占比及十类岗位配置;申请人后续说明企业会频繁更换脚垫、杯架和座套并批量采购、转售余量获利。上诉时提交补充证据,主张企业已满足就业创造要求。记录中缺少佐证2015年8月现场查访的文件;申请人称仅雇有九名全职雇员,另有两名兼职雇员共享一个全职岗位,但记录未显示其提交书面共享协议、标明岗位与工时的周排班表或职责与福利共享证明。

AAO 认定

AAO认定,仅改变申请人所述服务类型的百分比本身不足以构成拒绝依据;主任未要求或考虑申请人关于岗位共享的主张,属于记录开发不足。AAO未认定就业创造要求已满足或未满足,也未认定商业计划整体可信或不可信,而是指出应进一步开发记录。现场查访缺乏记录内文件佐证,AAO对此予以指出。

裁决结果

AAO撤销主任的拒绝决定,将案件发回进一步审理并作出新决定;如新决定不利,应认证至AAO复核。发回重审不等于批准申请。

适用边界

本案为非先例决定,仅处理未通过区域中心的直接投资情形下10个直接岗位的证明问题,以及岗位共享与业务构成比例变化的审查方式;不涉及区域中心间接就业计算,也不确立其他申请的成功率或约束性规则。

阅读提示

需核对:商业计划中业务构成与岗位配置的原始表述;2015年8月现场查访的佐证材料;九名全职与两名兼职雇员的雇佣记录、I-9表及工时记录;两名兼职雇员共享全职岗位的书面协议、周排班表及职责福利共享证明;上诉时提交的补充证据清单及其证明对象。

下载英文原件下载中文译文

逐项证据与认定

10个直接全职岗位的创造

证据:商业计划预计配置销售经理、行政助理、运营主管、销售代表、客服代表、调度员及四名司机;申请人称现有九名全职雇员及两名兼职雇员共享一个全职岗位;上诉时提交补充证据主张已满足要求。

认定理由:AAO未就岗位数量是否达标作出实体认定,仅指出主任未考虑岗位共享主张、记录需进一步开发,故发回重审。

原文位置:第 1 页第 6 段、第 1 页第 7 段、第 2 页第 7 段、第 3 页第 3 段、第 3 页第 6 段、第 3 页第 7 段

岗位共享安排是否可计为全职岗位

证据:申请人主张两名兼职雇员共享一个全职岗位;记录未见书面岗位共享协议、标明岗位与工时的周排班表或职责福利共享证明。

认定理由:AAO列举了证明岗位共享可提交的证据种类,并指出主任未要求或考虑该主张,未对共享安排是否成立作出认定。

原文位置:第 3 页第 3 段、第 3 页第 4 段、第 3 页第 5 段、第 3 页第 6 段

业务构成比例变化能否作为拒绝依据

证据:初始商业计划称汽车配件销售约占总业务10%;主任依据现场查访认为接驳旅游服务收入未达预期、配件销售远超10%,据此要求新商业计划。

认定理由:AAO认定仅改变申请人所述服务类型的百分比本身不足以构成拒绝依据,主任以此作为拒绝理由不成立。

原文位置:第 2 页第 7 段、第 2 页第 8 段、第 3 页第 2 段、第 3 页第 3 段、第 3 页第 6 段

商业计划的全面性与可信性

证据:初始商业计划包含业务描述、服务内容、岗位配置及销售、成本、收入预测;主任认为需提交新商业计划。

认定理由:AAO援引Matter of Ho说明可接受商业计划应包含的要素,但未就本案商业计划是否全面可信作出实体认定,仅将记录开发问题发回。

原文位置:第 2 页第 4 段、第 2 页第 7 段、第 3 页第 2 段、第 3 页第 6 段

现场查访证据的佐证

证据:主任引用2015年8月现场查访,称官员于周二上午11时到访企业地址未发现接驳或旅游业务迹象;记录中缺少佐证该查访的文件。

认定理由:AAO指出记录缺乏佐证该现场查访的文件,但未据此单独作出满足或不满足的认定。

原文位置:第 2 页第 8 段、第 2 页第 9 段

中文全文

原文第 1 页

美国公民及移民服务局 行政上诉办公室 非先例决定

关于 W-L- 案 日期:2017年6月30日

对移民投资者项目办公室决定的上诉

申请:表格 I-526,外籍企业家移民申请

申请人依据《移民与国籍法》(该法)第203(b)(5)条、8 U.S.C. § 1153(b)(5)寻求移民投资者分类。该第五优先分类使移民签证可提供给在美国新商业企业(NCE)中投资所需金额合格资本、且该企业将有利于美国经济并为合格雇员创造至少10个全职岗位的外籍国民。

移民投资者项目办公室审理主任驳回了该申请,认定记录未能按要求证明该企业已经创造或将会创造必要数量的全职岗位。

在上诉中,申请人提交了补充证据,并主张该企业已经满足创造岗位的要求。

经重新审查,我们将撤回审理主任的决定,并将该事项发回重审,由其进一步审理。

一、法律

外籍国民如在美国新商业企业(NCE)中投资所需金额的合格资本,可被归类为移民投资者。该商业企业可以是任何从事营利活动的合法企业。移民投资者可将所需资金直接投资于NCE,或通过区域中心投资。1 在本案中,申请人未通过区域中心投资,因此必须证明创造了10个直接岗位。8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)。

8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i) 的规定列出了申请人必须提交以佐证创造就业的证据,包括相关税务记录、表格 I-9

1 区域中心向美国公民及移民服务局(USCIS)申请指定。经指定的区域中心识别并与新商业企业合作,这些企业又与特定项目相关联,该项目称为创造就业实体(JCE)。区域中心可为直接或间接创造岗位的合格项目汇集移民(及其他)投资者资金。8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(iii)。

原文第 2 页

。

关于 W-L- 案

(就业资格验证)或其他类似文件,针对10名合格雇员,前提是此类雇员已在NCE设立后受雇;或提交一份全面的商业计划书副本,显示需要不少于10名合格雇员。

法规所设想的全面商业计划书至少应包含对企业、其产品或服务及其目标的描述。Matter of Ho, 22 I&N Dec. 206, 213 (Assoc. Comm'r 1998)。该决定在阐述可接受的商业计划书内容时指出,计划书应包含市场分析、相关流程和供应商、营销策略、组织结构、人员经验、人员配置要求、招聘时间表、职位描述以及销售、成本和收入预测。该决定总结道:“最重要的是,商业计划书必须可信。”同上。

8 C.F.R. § 204.6(e) 的规定将雇员定义为直接向商业企业提供服务的人员,并排除独立承包商。经修订的该法第203(b)(5)(D)条将全职就业定义为“在任何时候要求每周至少35小时服务的岗位就业,无论由谁填补该岗位。”8 C.F.R. § 204.6(e) 对“全职就业”的定义解释称,“两名或多名合格雇员共享一个全职岗位的岗位共享安排,只要满足每周工时要求,即应计为全职就业。”然而,该定义明确,兼职岗位的组合不足以满足要求,即使此类岗位合并后满足每周工时要求。

二、分析

申请人向以 名义经营的 即NCE投资了535,000美元。2 初始申请包含一份商业计划书,说明NCE将在加利福尼亚州提供班车和旅游服务,并“还将从事汽车配件”和零部件的销售。申请人提出,“汽车配件销售”将构成“[NCE]总业务的10%”。该计划书预计NCE将需要一名销售经理、一名行政助理、一名运营主管、一名销售代表、一名客户服务代表、一名调度员和四名司机。随后,申请人告知,其公司将频繁更换脚垫、杯架和座套,并将批量采购,同时将多余部分出售获利。

在2015年12月的驳回意向通知中,审理主任提及2015年8月的一次实地考察,当时一名USCIS官员于周二上午11时到访NCE的营业地址,未发现班车或旅游业务的证据。3 部分基于此次实地考察,审理主任认定班车和旅游服务未产生预期收入,且汽车配件和零部件的销售似乎远超业务经营的10%。审理主任

2 由于NCE位于目标就业区,所需资本金额从1,000,000美元下调至500,000美元。见 8 C.F.R. § 204.6(t)。 3 然而,记录中缺乏佐证所提及实地考察的文件。

原文第 3 页

关于 W-L- 案

认定需要新的商业计划书,因为“NCE正在开展的有意义的旅游/班车业务非常少”。

仅仅改变申请人所称NCE将提供的服务类型的百分比,本身并不构成驳回申请的充分依据。此外,尽管申请人仅雇用九名全职雇员,但其主张两名兼职雇员按照法规允许共享一个全职岗位。岗位共享的证据可包括但不限于以下内容:

  • 书面岗位共享协议;
  • 每周时间表,标明受岗位共享安排约束的岗位以及每名雇员在该岗位共享安排下工作的时间;以及
  • 受岗位共享安排约束的雇员之间共享永久全职岗位职责或福利的证据。

6 USCIS政策手册 G.2(D)(3),https://www.uscis.gov/policymanual。审理主任未要求此类证据,也未以其他方式考虑申请人的岗位共享主张。

总之,NCE所提供服务百分比的改变不应作为驳回的唯一依据,且审理主任未考虑申请人的岗位共享主张。因此,我们将该事项发回审理主任,以进一步补充记录。

命令:审理主任的决定被撤回。该事项发回重审,按照上述意见进一步审理,并作出新的决定;如该决定不利,应certify至本办公室复核。

引用为 Matter of W-L-, ID# 365439 (AAO June 30, 2017)

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2017-06-30)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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