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财务分析师 · EB-3 职业移民:上诉驳回(2018年5月3日)

类别 EB-3专业人员 · 领域 商业 · 结果 上诉驳回 · 讨论的标准 利益承继者资格、劳工证有效性(雇主一致性)、受益人符合劳工证所列经验要求
不成立 利益承继者资格、劳工证有效性(雇主一致性)、受益人符合劳工证所列经验要求

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

上诉人是一家提供预付借记卡和现金充值服务的公司,拟以第三优先专业人员类别为受益人(财务分析师)提交I-140申请,所附劳工证载明的雇主为另一家公司。审理主任以劳工证所载职位来自不同公司、劳工证无效为由拒绝申请。上诉人称其在劳工证签发后、申请提交前收购了劳工证雇主的母公司,劳工证雇主及其母公司现已停止运作,故其应为利益承继者。

程序经过

内布拉斯加服务中心代理主任初次拒绝该I-140申请。上诉人随后向行政上诉办公室提出上诉,并提交补充证据,主张其为劳工证雇主的利益承继者。本次AAO对拒绝决定进行重新审理(de novo),范围包括承继关系与受益人资格两项问题,最终驳回上诉。

争议标准

专业人员申请须附有效个人劳工证,劳工证仅对其中载明的特定职位有效;其他雇主使用该劳工证须证明其为利益承继者,即证明全部或相关部分业务转移、除雇主变更外职位与劳工证一致、且自身及前雇主具备支付所提供工资的能力。受益人还须在优先日之前具备劳工证所列全部最低要求,且不得计入在劳工证雇主处担任相同或实质相同职位所获经验;兼职经验按全职的一半折算。

提交的证据

上诉人提交了说明信、2015年年报、部分收购协议与计划、合并完成证书,用以证明其收购了劳工证雇主的母公司;还提交了雇主信函,证明受益人一年八个月全职经验及两年三个月兼职经验。协议缺页,未说明对被合并公司子公司(含劳工证雇主)的安排;亦无证据证明预付卡管理业务转移协议或劳工证雇主已停止运作。

AAO 认定

AAO认定现有证据仅证明上诉人收购了劳工证雇主的母公司,未证明劳工证雇主本身全部或相关部分业务转移给上诉人,也未证明上诉人承接了经营该业务所需的权利义务;且劳工证雇主及其母公司似乎仍存续,若职位仍属劳工证雇主,上诉人不能被视为利益承继者。AAO另指出,受益人在劳工证雇主处约两年的经验属所提供职位,不得计入;其余一年八个月全职加两年三个月兼职(折合约14个月全职)合计不足劳工证要求的三全职年经验。

裁决结果

AAO驳回上诉,维持拒绝决定;未认定上诉人具备利益承继者资格,也未认定受益人满足劳工证所列经验要求。

适用边界

本案为非先例决定,仅处理EB-3专业人员申请中劳工证雇主变更后的利益承继问题及受益人经验折算问题,不涉及其他类别或其他雇主的申请,也不构成对其他申请成功率的判断。

阅读提示

核对本案时应重点查看:收购协议与计划是否完整、是否载明对劳工证雇主等子公司的处置;是否存在业务转移协议或劳工证雇主停止运作的佐证;受益人雇主信函的期间与全职/兼职性质,以及兼职折算后是否达到劳工证所列三年全职经验。

下载英文原件下载中文译文

逐项证据与认定

利益承继者资格

证据:说明信、2015年年报、部分收购协议与计划、合并完成证书;协议缺页且未说明对劳工证雇主等子公司的安排;无业务转移协议或劳工证雇主停止运作的佐证。

认定理由:证据仅显示收购劳工证雇主的母公司,未记录劳工证雇主全部或相关部分业务转移给上诉人,也未证明上诉人承接经营该业务所需的权利义务;且劳工证雇主及其母公司似乎仍存续,职位可能仍属劳工证雇主。

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劳工证有效性(雇主一致性)

证据:劳工证载明的雇主为另一家公司,与上诉人不同;上诉人主张承继关系但未获认定。

认定理由:劳工证仅对其中载明的特定职位有效,其他雇主使用须先证明利益承继者资格;因承继关系未获证明,所附劳工证不能视为有效。

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受益人符合劳工证所列经验要求

证据:劳工证要求硕士学历及三年相关经验;受益人自述约三年八个月经验,其中约两年在劳工证雇主处;雇主信函显示一年八个月全职及两年三个月兼职经验。

认定理由:在劳工证雇主处担任所提供职位的经验不得计入;两年三个月兼职按一半折算约14个月全职,加上一年八个月全职仍不足三年全职经验。

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中文全文

原文第 1 页

美国公民及移民服务局 行政上诉办公室非先例决定

关于 G-D- 公司案          日期:2018年5月3日

对内布拉斯加服务中心决定的上诉

申请:表格 I-140,外籍劳工移民申请

申请人是一家预付借记卡和现金充值服务提供商,寻求雇用受益人担任财务分析师。申请人请求将其归类为第三优先移民类别下的专业人员。Immigration and Nationality Act(《移民与国籍法》)(本法)section 203(b)(3)(A)(ii),8 U.S.C. § 1153(b)(3)(A)(ii)。这一基于就业的“EB-3”类别允许美国企业为一名外国人担保,使其以合法永久居民身份从事要求至少学士学位的职位。

内布拉斯加服务中心代理主任否决了该申请。主任认定随附的劳工证无效,因为其包含的职位要约来自与申请人不同的公司。

在上诉中,申请人提交了补充证据,并主张其为劳工证雇主的权益承继人。

经 de novo 复审,我们将驳回上诉。

I. 基于就业的移民程序

基于就业的移民通常遵循三步程序。首先,寻求在美国永久雇用一名外国人的雇主必须获得美国劳工部(DOL)对其职位要约的认证。见本法 section 212(a)(5)(A)(i),8 U.S.C. § 1182(a)(5)(A)(i)。DOL 必须确定该国是否缺乏能够、愿意、合格且可用的工人来从事所提供职位,以及雇用一名外国人是否会损害从事类似工作的美国工人的工资和工作条件。同上。

如果 DOL 对某一职位予以认证,雇主必须将该认证随移民签证申请一并提交给 USCIS。见本法 section 204,8 U.S.C. § 1154。如果 USCIS 批准申请,外国人最终可以在美国境外申请移民签证,或者如果符合资格,在美国境内调整身份。见本法 section 245,8 U.S.C. § 1255。

原文第 2 页

关于 G-D- 公司案

II. 权益承继

除非附有 Schedule A 指定申请或受益人符合短缺职业资格的证明文件,专业人员的申请必须包括有效、单独的劳工证。8 C.F.R. § 204.5(l)(3)(i)。劳工证仅对其上所述的特定职位机会有效。20 C.F.R. § 656.30(c)(2)。

企业只有在确立其为该雇主的权益承继人时,才可以使用另一雇主提交的劳工证。见 Matter of Dial Auto Repair Shop, Inc., 19 I&N Dec. 481, 482-83 (Comm'r 1986)。承继人必须证明其取得了运营前手业务所需的权利和义务。承继人必须:1)记录前手全部或相关部分向其的转让;2)证明若非雇主变更,职位机会与所认证的相同;以及3)确立申请获批的资格,包括其自身和前手支付所提供工资的能力。同上。

在此,劳工证将雇主列明为与申请人不同的公司。申请人主张,在劳工证签发之后、申请提交之前,其收购了该雇主并运营其 former 预付卡管理服务。具体而言,申请人声称其收购了劳工证雇主的母公司,且劳工证雇主及其母公司现均为不再运作的实体。因此,申请人主张其与劳工证雇主之间存在承继关系。

为支持其主张,申请人提交了一封信函及其2015年年度报告副本,表明其当年收购了劳工证雇主的母公司。在回应证据请求(RFE)时,申请人还提供了其收购“协议和计划”部分内容的副本。该协议表明申请人的一家全资子公司与劳工证雇主的母公司之间发生合并。根据该协议,合并后,申请人的子公司将终止,劳工证雇主的母公司作为申请人的全资子公司存续。申请人还提交了一份已签署的证明副本,表明合并已发生。

然而,所提交的证据不足以确立申请人为劳工证雇主的权益承继人。该协议和证明表明申请人收购了劳工证雇主的母公司。但该协议缺页,且未表明对合并公司之子公司(包括劳工证雇主)作出了何种安排。缺乏此信息,记录未按要求记录劳工证雇主全部或部分向申请人的转让,记录也未确立申请人是否承继了运营劳工证雇主业务所需的权利和义务。见 Matter of Dial Auto Repair, 19 I&N Dec. at 482(要求主张的承继人“充分解释申请人接管业务的方式”并提供实体之间合同或协议的副本)。

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关于 G-D- 公司案

此外,劳工证雇主及其母公司似乎均继续存在。尽管申请人声称这两个实体在2015年8月将其预付卡管理项目转让给申请人后变得“不再运作”,但申请人未提交转让这些项目的协议副本,也未提供其他证据佐证这些主张。如果劳工证雇主继续作为独立实体运营,尽管现为申请人的子公司,所提供职位机会似乎仍属于劳工证雇主。如果所提供职位仍属于劳工证雇主,则申请人在本申请中不得被视为权益承继人。

基于上述讨论,我们认定记录未证明申请人所主张的对劳工证雇主的承继。

III. 受益人的合格经验

尽管主任未提及,记录也未证明受益人具备劳工证条款所要求的经验。申请人必须确立受益人在申请优先日之前具备 DOL 认证的所有职位要求。Matter of Wing's Tea House, 16 I&N Dec. 158, 160 (Acting Reg'l Comm'r 1977)。在评估受益人的资格时,USCIS 必须审查劳工证中的职位要约部分,以确定所提供职位的最低要求。USCIS 既不得忽视认证条款,也不得施加额外要求。见 Tongatapu Woodcraft Haw., Ltd. v. Feldman, 736 F.2d 1305, 1309 (9th Cir. 1984)(认定移民当局“受 DOL 认证的约束”)。

在此,劳工证将所提供财务分析师职位的最低要求规定为硕士学位以及在该职位或“[任]相关职业”中三年经验。在认证中,受益人证明其在申请优先日之前拥有约三年零八个月的全职合格经验,包括在劳工证雇主处约两年,以及约两年零三个月的兼职合格经验。

劳工证雇主不得依赖外国人在其处获得的经验,除非该经验是在实质上不同的职位中获得的,或者雇主能够证明培训美国工人从事所提供职位不可行。20 C.F.R. § 656.17(i)(3)。在此,在劳工证雇主处获得的经验是在所提供职位中获得的,因此不得视为合格经验。见 20 C.F.R. § 656.17(i)(5)(ii)(将“实质可比”职位界定为要求超过50%的时间履行相同工作职责的职位)。

申请人提交了证明受益人其余经验的信函,包括:一年零八个月的全职经验;以及两年零三个月的兼职经验。见 8 C.F.R. § 204.5(g)(1)(要求申请人以雇主信函支持受益人主张的合格经验)。然而,就劳工证而言,兼职经验等于全职经验的一半。见 Matter of Cable Television Labs., Inc., 2012-PER-00449, 2014 WL 5478115, *1 (BALCA Oct. 23, 2014)(认定16个月兼职

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关于 G-D- 公司案

经验相当于八个月全职经验)。因此,受益人的两年零三个月兼职经验仅相当于约14个月全职经验。结合其另一年零八个月的全职经验,记录未确立受益人具备所需三年全职就业经验。

IV. 结论

申请人未确立其为劳工证雇主的权益承继人。因此,记录未确立随附认证的有效性。记录也未证明受益人具备劳工证条款所要求的经验。

裁定:上诉被驳回。

引用为 Maller of C-D- Corp., 10# 835847 (AAO May 3, 2018)

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2018-05-03)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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