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EB-5 投资移民申请(I-526) · 纤维素制糖工厂项目(生物质转化为工业糖浆及副产品):上诉驳回(2018年5月21日)

类别 I-526 · 领域 投资移民 · 结果 上诉驳回 · 讨论的标准 全面且可信的商业计划(预期就业创造)、生物质供应保障、厂址一致性与取得、施工与运营阶段文件(含许可)、项目资金充足性、市场分析符合Ho要求、资金来源合法性、区域中心资格及投资款投入路径
不成立 全面且可信的商业计划(预期就业创造)、生物质供应保障、厂址一致性与取得、施工与运营阶段文件(含许可)、项目资金充足性、市场分析符合Ho要求

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

申请人以EB-5第五类投资移民身份提交I-526申请,投资50万美元于与南大西洋区域中心关联的新商业企业(NCE),资金贷给创造就业实体(JCE),用于在佛罗里达建设纤维素制糖工厂,将生物质加工为工业糖浆及副产品。申请主张该项目将在两年内创造至少10个合格全职岗位。

程序经过

移民投资者项目办公室(IPO)主任先发出拒绝意向通知(NOID),指出2014年商业计划不全面、不可信,无法证明两年内创造所需岗位;申请人提交2017年商业计划等材料回应后,主任仍拒绝申请。申请人随后向AAO上诉,并补充科学文章等证据。本次为AAO对上诉的de novo审查,范围包括初次拒绝所涉就业创造问题及上诉新增材料。

争议标准

依据8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(B),预期就业创造须通过全面商业计划证明,计划须足够详细以让USCIS对就业创造潜力作出合理推断;依Matter of Ho,计划须可信,仅结论性主张不足以区别于“充满希望的猜测”。计划至少应包含业务描述、产品服务、目标、市场分析、供应商与流程、营销策略、组织结构、人员经验、人员配置、招聘时间表、职位描述及销售成本收入预测。

提交的证据

记录含2014年和2017年两份商业计划、经济影响分析、NOID回应中的补充材料、上诉时提交的纤维素制糖与乙醇生产工艺科学文章,以及一份生物质“选择权协议”和关于许可要求的电子邮件。证据试图证明JCE将获得生物质供应、完成建厂并运营、创造直接与间接就业;但缺少生物质供应的合同承诺、厂址取得的文件、施工合同、许可申请进展及项目额外约880万美元资金的充分证明。

AAO 认定

AAO认定2017年商业计划仍不全面、不可信:第一,未充分说明JCE如何获得足够生物质,40,000吨年度供应仅为选择权协议且不保证质量数量,协议还以取得特定地块为条件,记录未证明已取得该地块;第二,厂址证据相互矛盾,且缺少施工与运营阶段文件,包括施工公司安排及运营所需空气、水、固体废物许可的进展;第三,记录未证明JCE已有或将有足够资金完成项目,计划显示除3,300万美元贷款外还需约880万美元;第四,虽主任未讨论,2017年计划的市场分析未列出竞争企业、其优劣及产品与定价比较,不符合Ho要求。

裁决结果

AAO维持主任的拒绝结论,认定申请人未提交全面且可信的商业计划,未能证明NCE或JCE将在两年内为每名EB-5投资者创造至少10个合格岗位,因而不符合EB-5投资移民资格。ORDER明确驳回上诉。

适用边界

本案为非先例决定,仅依本案记录认定商业计划不全面、不可信及就业创造未获证明;不构成对其他EB-5申请成功率的判断,也不确立约束性规则。AAO未讨论申请人资金来源合法性、投资款实际投入路径、区域中心资格等其他EB-5要素;本案也未涉及I-829解除条件或I-924区域中心申请。

阅读提示

核对本案时应重点查看2014年与2017年商业计划中关于生物质供应、厂址、施工与运营时间表、许可及资金缺口的表述,以及选择权协议的具体条件、关于许可的电子邮件、NOID回应中提交的资金文件;并核对记录中厂址不一致之处是否已由独立客观证据解决。

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逐项证据与认定

全面且可信的商业计划(预期就业创造)

证据:2014年与2017年商业计划、经济影响分析、NOID及回应材料、上诉补充科学文章

认定理由:AAO综合记录认定2017年计划仍缺少足够细节并存在不一致,无法据此合理推断就业创造潜力,故未证明两年内创造至少10个合格岗位。

原文位置:第 1 页第 7 段、第 2 页第 5 段、第 3 页第 3 段、第 3 页第 5 段、第 6 页第 3 段

生物质供应保障

证据:2017年商业计划第29页产能数据、40,000吨年度供应的选择权协议、联邦政府生物质研究及潜在供应商名单

认定理由:40,000吨供应仅为选择权协议而非合同承诺,不保证质量数量,且以取得特定地块为条件;记录未证明JCE已取得该地块或已确保足够生物质,故就业预测近似猜测。

原文位置:第 3 页第 6 段、第 4 页第 3 段、第 4 页第 4 段

厂址一致性与取得

证据:2017年商业计划第18页与第22页的厂址表述、其他记录中的厂址文件、选择权协议所附地块条件

认定理由:记录中厂址相互矛盾,申请人未以独立客观证据解决矛盾,也未证明JCE或其关联实体已取得计划中的厂址。

原文位置:第 4 页第 4 段、第 4 页第 5 段

施工与运营阶段文件(含许可)

证据:2017年商业计划关于硬施工成本创造90.2个岗位及运营创造685个岗位的预测、关于空气/水/固体废物许可的电子邮件

认定理由:记录缺少施工公司合同安排,也未说明许可申请所需时间或JCE是否可能取得许可;在厂址不一致且施工运营文件不足的情况下,就业预测不可信。

原文位置:第 4 页第 6 段、第 5 页第 3 段

项目资金充足性

证据:2017年商业计划第25页显示除3,300万美元NCE贷款外还需约880万美元、NOID回应中的资金文件及解释

认定理由:截至AAO裁决时,NOID后已逾一年、拒绝后已七个月,申请人仍未提交充分证据证明JCE已获得或很可能获得完成项目所需资金,故以项目完成为前提的就业预测不可信。

原文位置:第 5 页第 4 段

市场分析符合Ho要求

证据:2017年商业计划市场分析部分,承认将与既有糖和乙醇生产商竞争但未列明竞争者

认定理由:AAO指出虽主任未讨论,但市场分析未列出竞争企业、其相对优劣及产品与定价比较,不符合Ho对全面商业计划的要求。

原文位置:第 5 页第 5 段

资金来源合法性

证据:记录未讨论

认定理由:AAO本次决定未就申请人投资资金来源合法性作出认定。

原文位置:第 1 页第 7 段、第 6 页第 3 段

区域中心资格及投资款投入路径

证据:记录提及南大西洋区域中心及NCE向JCE贷款,但未展开审查

认定理由:AAO本次决定聚焦就业创造与商业计划,未对区域中心资格或投资款实际投入路径作出认定。

原文位置:第 1 页第 10 段、第 2 页第 7 段

中文全文

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美国公民及移民服务局  行政上诉办公室非先例决定

H-V-H-D-案  日期:2018年5月21日

对移民投资者计划办公室决定的上诉

申请:I-526表格,外籍企业家移民申请

申请人依据《移民与国籍法》(该法)第203(b)(5)条、8 U.S.C. § 1153(b)(5),寻求移民投资者分类。该第五优先(EB-5)分类使移民签证可提供给在美国新商业企业(NCE)中投资所需金额合格资本、且该企业将惠及美国经济并为合格雇员创造至少10个全职岗位的外国国民。

移民投资者计划办公室主任否决了该申请,认定记录未能按要求证明该NCE将创造必要数量的就业岗位。2 在上诉中,申请人提交了额外证据,并主张记录已证明其具备所寻求之利益的资格。

经重新审查,我们将驳回上诉。

一、法律

外国国民如在美国新商业企业(NCE)中投资所需金额的合格资本,可被归类为移民投资者。该外国国民必须证明其投资将惠及美国经济,并为合格雇员创造至少10个全职岗位。移民投资者可将所需资金直接投资于NCE,或通过区域中心投资,3 如本案申请人所为。区域中心向美国公民及移民服务局(USCIS)申请指定。经指定的区域中心确定并与NCE合作,而NCE则与特定投资项目相关联,该项目由NCE直接承担,或由一个或多个称为“创造就业实体”(JCE)的独立实体承担。区域中心可为直接或间接创造就业的合格项目汇集移民(及其他)投资者资金。8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(iii)。

1 记录中的某些文件将该NCE称为 2 申请人未主张,记录亦未证明,该NCE已经创造了必要数量的就业岗位。见8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(A)。 3 区域中心是参与促进经济增长的经济单位,“包括……提高区域生产力、创造就业和增加国内资本投资。”见8 C.F.R. § 204.6(e)。

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。 H-V-H-D-案

8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)规定,为证明创造就业,申请人必须提交:

(A) 由相关税务记录、I-9表格或十(10)名合格雇员的其他类似文件的复印件组成的文件材料,前提是此类雇员已在新商业企业设立后受雇;或

(B) 一份全面商业计划的副本,显示由于新商业企业的性质和预计规模,将在未来两年内产生不少于十(10)名合格雇员的需求,包括大致日期,以及此类雇员将于何时受雇。4

预期就业创造必须通过提交全面商业计划来证明。先例决定Matter of Ho认定,商业计划要“全面”,“必须足够详细,以允许[USCIS]就创造就业潜力得出合理推论。”22 I&N Dec. 206, 213 (Assoc. Comm'r 1998)。“然而,仅凭结论性主张并不能使[USCIS]确定创造就业预测是否比充满希望的猜测更可靠。”同上。法规所设想的全面商业计划至少应包含对业务、其产品或服务及其目标的描述。同上。Ho案在阐述可接受商业计划的内容时指出,该计划应包含市场分析、有关相关流程和供应商的信息、营销策略、组织结构、人员经验、人员配置要求、招聘时间表、职位描述以及销售、成本和收入预测。该决定总结道:“最重要的是,商业计划必须可信。”同上。

二、分析

申请人向NCE投资了$500,0005,该NCE与USCIS指定的区域中心South Atlantic Regional Center相关联。记录中包含两份商业计划,日期分别为2014年和2017年。6 这些文件表明,NCE将汇集最多$33,000,000的EB-5资本,来自66名外国国民投资者,用于借贷给JCE,以开发该纤维素转化为糖的工厂,该工厂将处理原始天然废物(也称为生物质),将其转化为工业糖浆及其副产品。2014年商业计划第17页表明,其他公司可以购买JCE的产品以制造“乙醇、生物柴油、

4 8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(B)所述两年就业创造期自申请裁定后六个月起算。USCIS政策备忘录PM-602-0083,EB-5裁定政策19(2013年5月30日),https://www.uscis.gov/laws/policy-memoranda;另见6 USCIS政策手册G.2(I)(5),https://www.uscis.gov/policymanual。 5 申请人表示该NCE位于目标就业区,所需合格资本金额从1,000,000美元下调至500,000美元。见8 C.F.R. § 204.6(f)(2)。 6 2014年和2017年商业计划均题为 7 商业计划的某些部分将“工业糖浆”称为“纤维素糖”和“葡萄糖浆”。

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[和]生物塑料”,用于“其他工业应用”,或精炼成“食用蔗糖及各种其他消费和饲料产品”。2014年商业计划和经济影响分析规定,JCE将在项目的规划、建设和运营阶段创造就业。

主任签发了意图否决通知(NOID),告知申请人记录未证明该NCE或JCE在两年内更有可能为合格雇员创造必要数量的就业岗位,因为2014年商业计划不全面或不可信。见8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(B)。具体而言,主任认定该商业计划缺乏足够细节且包含不一致之处,以致其无法就JCE的创造就业潜力得出合理推论。见Ho, 22 I&N Dec. at 213。申请人在NOID答复中提交了额外证据,包括更新先前计划的2017年商业计划,并坚持其已提交关于创造就业的充分文件。

在上诉中,申请人主张主任的否决错误陈述了事实,并误解了申请及其NOID答复中提交的证据。其还提交了解释纤维素制糖转化和乙醇生产过程某些方面的科学文章。

综合考虑全部记录,我们认定申请人未提供全面或可信的商业计划,因为2017年计划仍包含不充分的细节和不一致之处。见Ho, 22 I&N Dec. at 213。因此,申请人未证明JCE或NCE将在两年内按商业计划所预测创造必要数量的合格雇员就业岗位。

首先,2017年商业计划缺乏足够细节说明JCE将如何为其纤维素制糖转化工厂获得充足的生物质供应。若无额外佐证,申请人未证明2017年商业计划中的就业创造估算——该估算部分依赖JCE加工大量生物质——“比充满希望的猜测更可靠”。见Ho, 22 I&N Dec. at 213。商业计划表明,该工厂在运营第二年将能够加工约453,976吨生物质。8 主任在否决中指出,记录未包含任何文件证明JCE已获得超出某选择权协议所述每年40,000吨供应量之外的生物质。在上诉中,申请人主张该数量足以满足项目初期启动,要求JCE确保项目所需全部生物质并不合理。其进一步主张,记录中包含的联邦政府研究表明,在

8 2017年商业计划第29页称,到第二年,该工厂将“能够每小时加工55,000公斤原始生物质原料。该工厂将每天运营24小时,每年运营312天,每年总计7,488个运营小时。”这些数字表明JCE每年将能够加工约453,976吨生物质(55,000公斤乘以7,488小时等于每年411,840,000公斤;411,840,000公斤约为453,976吨)。

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佛罗里达州(项目的预期地点)有额外生物质 readily available,并提供了一份潜在供应商名单。

尽管申请人已指明JCE潜在的生物质供应商,但2017年商业计划以及记录中的其他证据不足以证明JCE将如何为其项目获取生物质。所提及的每年40,000吨生物质供应并非合同承诺,而是由一家管理JCE的实体与佛罗里达州[已隐去]之间签订的“选择权协议”。此外,该文件明确说明“县不保证”所提供生物质的“质量或数量”;然而,2017年商业计划及记录中的任何其他证据均未解释生物质质量可能如何影响纤维素转化为糖的工艺。此外,该协议规定,该选择权以在佛罗里达州[已隐去]取得用于纤维素转化为糖工厂的某处房产为条件。然而,记录并未证明JCE或其任何关联实体已取得该特定房产。10 相反,2017年商业计划第18页列出的工厂地点为佛罗里达州[已隐去]。鉴于JCE计划处理的生物质数量巨大,且缺乏足够文件确认JCE已为该项目确保任何生物质,申请人未能证明2017年商业计划(特别是与其就业创造估算相关的部分)是全面或可信的。

其次,申请人未能证明2017年商业计划可信地显示JCE将创造必要数量的就业岗位,因为记录中关于工厂地点的证据不一致,且缺乏关于项目建设和运营阶段的足够文件。2017年商业计划第22页指明工厂将位于佛罗里达州[已隐去]。第18页称,JCE通过其一家关联实体“已与[已隐去]达成协议,首家工厂将位于佛罗里达州[已隐去]”,且“一旦设施处于[JCE]控制之下,[其]将开始现场加工材料”。然而,申请人未提供支持这些主张的文件。此外,该选址与记录中的其他文件不一致,后者规定工厂将位于佛罗里达州[已隐去]。申请人必须以独立、客观的证据解决记录中的这些不一致之处,指明真相所在。Matter of Ho, 19 I&N Dec. 582, 591-92 (BIA 1988)。她在此并未做到。

此外,记录缺乏关于项目建设和运营阶段的足够信息。尽管2017年商业计划预计从项目的“硬建设成本”中创造90.2个就业岗位,但记录缺乏与任何将建设和开发该工厂的潜在建筑公司相关的证据,例如合同安排。

9 申请人的初始申请表明[已隐去]是JCE的管理成员。她的NOID答复称[已隐去]成为

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此外,尽管2017年商业计划规定纤维素转化为糖工厂的运营将创造685个就业岗位,但记录未能证实这一预测,因为缺乏与JCE运营该工厂所需必要许可证相关的证据。在上诉中,申请人主张审理主任要求提供许可证证据是错误的,因为她不确定该项目是否需要这些许可证。她还坚持认为,如果JCE需要许可证,其将取得。根据申请人在其NOID答复中提交的一封来自[已隐去]的电子邮件,JCE将需要来自“县机构”和“州机构”的“空气许可证”、“水许可证”和“固体废物许可证”。该电子邮件称,许可证申请过程“劳动密集”,且在JCE拥有工厂选址之前无法开始。申请人未解释申请过程将持续多久,或JCE是否可能取得必要许可证。鉴于关于工厂选址的证据不一致以及关于工厂建设和运营阶段的文件不足,申请人未能证明2017年商业计划中的就业创造预测是可信的。

第三,如审理主任所指出的,记录缺乏足够文件证明JCE拥有或将拥有完成项目的足够资金。2017年商业计划第25页表明,除来自NCE的33,000,000美元贷款外,JCE还将需要约8,800,000美元用于该项目。在其NOID答复中,申请人提供了一份题为[已隐去]的文件,并解释称JCE无法提供关于资金的额外文件。在上诉中,申请人主张审理主任允许的提供所要求文件的答复时间过短,随后又将“无法获取数百万美元项目的完整收据”作为拒绝的依据。11 截至本决定作出之日,即审理主任发出NOID一年多之后、其拒绝申请七个月之后,申请人仍未提交额外证据充分表明JCE已获得或可能确保足够资金完成项目。因此,她未能证明2017年商业计划中以项目完成为前提的就业预测是可信的。

第四,尽管审理主任的决定中未讨论,2017年商业计划的市场分析不符合Ho案的要求,22 I&N Dec. at 213。具体而言,商业计划指出,尽管JCE凭借其专利工艺的独家许可拥有明显优势且没有直接竞争对手,但其“将与既有糖和乙醇生产商竞争”。尽管承认存在竞争生产商,市场分析未列出竞争企业、其相对优势和劣势,或竞争产品与定价结构的比较。See id.。Ho解释称,此类信息应包含在全面的商业计划中。

11 审理主任依据C.F.R. §§ 103.2(b)(8)(iv)、103.8(b)给予申请人33天时间答复NOID。

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III. 结论

申请人未提交全面且可信的商业计划,表明由于NCE或JCE的性质和预计规模,其在未来两年内每名EB-5投资者将需要至少10名合格雇员。因此,她未能证明符合移民投资者类别的资格。

裁定:上诉被驳回。

引用为 Matter of H-V-H-D-, JD# I 095927 (AAO May 21, 2018)

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2018-05-21)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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