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EB-5 投资移民申请(I-526) · 纤维素制糖厂(生物质转化为工业糖浆及副产品):上诉驳回(2018年5月21日)

类别 I-526 · 领域 投资移民 · 结果 上诉驳回 · 讨论的标准 全面且可信的商业计划及未来创造就业证明、生物质供应保障、工厂地点一致性、建设阶段就业与施工安排、运营阶段就业与许可、项目完工所需资金、市场分析
不成立 全面且可信的商业计划及未来创造就业证明、生物质供应保障、工厂地点一致性、建设阶段就业与施工安排、运营阶段就业与许可、项目完工所需资金、市场分析

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

申请人依据INA第203(b)(5)条申请EB-5投资移民,向与South Atlantic Regional Center关联的新商业企业投资50万美元,资金将贷给创造就业实体,用于在佛罗里达州建设纤维素制糖厂,将生物质加工为工业糖浆及副产品。申请人主张该项目将在两年内创造至少10个合格全职岗位。

程序经过

移民投资者项目办公室首席(Chief)先发出拒绝意向通知(NOID),指出2014年商业计划不全面、不可信;申请人在NOID答复中提交2017年商业计划等补充证据,首席随后拒绝申请。申请人上诉并提交补充证据及科学文章,本次AAO对上诉进行重新审查(de novo)。

争议标准

争议在于申请人是否提交了全面且可信的商业计划,证明新商业企业或创造就业实体因项目性质和规模,将在两年内为每名EB-5投资者创造至少10个合格岗位。依据Matter of Ho,商业计划须足够详细,使USCIS能就创造就业潜力作出合理推断,且不能只是结论性断言或充满希望的猜测。

提交的证据

记录包括2014年和2017年商业计划、经济影响分析、关于生物质供应选项协议的文件、一封说明许可要求的电子邮件、"Development Expenses to Date"文件,以及上诉时提交的解释纤维素制糖和乙醇生产流程的科学文章。记录未显示企业已实际创造所需岗位,故仅审查未来创造就业的预测。

AAO 认定

AAO认定2017年商业计划仍缺乏足够细节且存在不一致:未证明创造就业实体如何获得足量生物质,40,000吨年度供应仅为附条件的选择权协议而非合同承诺;工厂地点证据相互矛盾且缺乏支持;建设阶段缺乏施工合同等文件,运营阶段缺乏许可取得证据;未证明项目完成所需约8,800,000美元额外资金已获得或可能获得;市场分析未列明竞争者及其优劣势和价格结构。

裁决结果

AAO认定申请人未提交全面且可信的商业计划,未能证明新商业企业或创造就业实体将在两年内创造所需数量的合格岗位,因此不具备EB-5投资者分类资格,上诉被驳回。

适用边界

本案为非先例决定,仅依据本案记录认定商业计划不全面、不可信,不构成对其他EB-5申请成功率的判断,也不确立约束性规则。AAO未讨论投资资金合法来源、申请人个人资格等其他EB-5要素。

阅读提示

核对时应重点查看2014年和2017年商业计划中关于生物质供应、工厂地点、建设与运营阶段、资金缺口及市场分析的表述,并核对选项协议、许可邮件和资金文件与商业计划之间是否存在矛盾。

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逐项证据与认定

全面且可信的商业计划及未来创造就业证明

证据:2014年和2017年商业计划、经济影响分析、生物质供应选项协议、关于许可要求的电子邮件、"Development Expenses to Date"文件、上诉时提交的科学文章

认定理由:AAO认定2017年商业计划仍缺乏足够细节并存在不一致,无法据此合理推断创造就业潜力;计划中的就业预测依赖大量生物质加工、项目完工和取得许可等未获证明的前提,故不能证明两年内将创造至少10个合格岗位。

原文位置:第 1 页第 7 段、第 2 页第 6 段、第 3 页第 3 段、第 3 页第 5 段、第 6 页第 3 段

生物质供应保障

证据:2017年商业计划第29页关于年加工约453,976吨生物质的说明;40,000吨年度供应的选项协议;联邦政府关于佛罗里达州生物质可得性的研究及潜在供应商名单

认定理由:AAO认定40,000吨年度供应并非合同承诺,而是附条件的选择权协议,且协议不保证生物质质量和数量,选项还以取得特定地产为条件;记录未证明创造就业实体已获得任何生物质,故就业预测不可信。

原文位置:第 3 页第 6 段、第 4 页第 3 段、第 4 页第 4 段

工厂地点一致性

证据:2017年商业计划第18页和第22页关于工厂地点的表述;记录中其他显示不同佛罗里达州地点的文件

认定理由:AAO认定记录中关于工厂地点的证据相互矛盾,申请人未以独立、客观证据解决矛盾,因而无法确认项目实际地点。

原文位置:第 4 页第 5 段

建设阶段就业与施工安排

证据:2017年商业计划关于硬建设成本创造90.2个岗位的预测;记录中缺乏与潜在施工公司之间的合同安排

认定理由:AAO认定记录缺乏关于建设阶段的充分信息,未提供施工合同等文件证明建设阶段将实际发生并创造所预测岗位。

原文位置:第 4 页第 6 段

运营阶段就业与许可

证据:2017年商业计划关于运营创造685个岗位的预测;说明需要空气、水和固体废物许可的电子邮件

认定理由:AAO认定记录未证明创造就业实体将取得运营所需许可,申请人未说明许可申请流程时长或取得许可的可能性,故运营阶段就业预测不可信。

原文位置:第 5 页第 3 段

项目完工所需资金

证据:2017年商业计划第25页显示除33,000,000美元贷款外还需约8,800,000美元;"Development Expenses to Date"文件及关于无法提供更多资金文件的说明

认定理由:AAO认定截至裁决时,申请人仍未提交充分证据证明创造就业实体已获得或可能获得足够资金完成项目,而就业预测以项目完成为前提,故不可信。

原文位置:第 5 页第 4 段

市场分析

证据:2017年商业计划的市场分析部分

认定理由:AAO指出,尽管计划承认将与现有糖和乙醇生产商竞争,但市场分析未列明竞争企业、其相对优劣势以及产品和价格结构比较,不符合Matter of Ho对全面商业计划的要求。

原文位置:第 5 页第 5 段

中文全文

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美国公民及移民服务局 行政上诉办公室非先例决定

事项:V-T-H-V-  日期:2018年5月21日

对移民投资者计划办公室决定的上诉

申请:表格I-526,外国企业家移民申请

申请人依据《移民与国籍法》(该法)第203(b)(5)条、8 U.S.C. § 1153(b)(5),寻求作为移民投资者的分类。这第五优先(EB-5)分类使移民签证可提供给在美国新商业企业(NCE)中投资所需金额合格资本、从而有利于美国经济并为合格雇员创造至少10个全职职位的外国国民。

移民投资者计划办公室审理主任否决了该申请,认定记录未能按要求证明该NCE将创造必要数量的就业岗位。1 在上诉中,申请人提交了额外证据,并主张记录已证明其具备所寻求利益的资格。

经重新审查,我们将驳回上诉。

一、法律

外国国民若在美国新商业企业(NCE)中投资所需金额的合格资本,可被归类为移民投资者。该外国国民必须证明其投资将有利于美国经济,并为合格雇员创造至少10个全职职位。移民投资者可直接投资于NCE,或通过区域中心投资,3 如本案申请人所为。区域中心向美国公民及移民服务局(USCIS)申请指定。经指定的区域中心确定并与NCE合作,而NCE又关联于特定投资项目,该项目由NCE直接承担,或由一个或多个称为“创造就业实体”(JCE)的独立实体承担。区域中心可为创造直接或间接就业的合格项目汇集移民(及其他)投资者资金。8 C.F.R. § 204.6(f)(4)(iii)。

1 记录中部分文件将该NCE称为 2 申请人未主张,且记录未证明,该NCE已经创造了所需数量的就业岗位。见8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(A)。 3 区域中心是参与促进经济增长的经济单位,“包括……提高区域生产力、创造就业和增加国内资本投资。”见8 C.F.R. § 204.6(e)。

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事项 V-T-H-V-

8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)的规定要求,为证明创造就业,申请人必须提交:

(A) 由相关税务记录、表格I-9或十(10)名合格雇员的类似文件的复印件组成的文件,前提是此类雇员已在新商业企业设立后受雇;或

(B) 一份综合商业计划的副本,显示由于新商业企业的性质和预计规模,将在未来两年内产生不少于十(10)名合格雇员的需求,包括大致日期,以及此类雇员将于何时受雇。4

预期就业创造必须通过提交综合商业计划来证明。先例决定Matter of Ho认定,要成为“综合的”,商业计划“必须足够详细,使[USCIS]能够就创造就业潜力得出合理推论。”22 I&N Dec. 206, 213 (Assoc. Comm'r 1998)。“然而,仅结论性主张不能使[USCIS]确定就业创造预测是否比一厢情愿的猜测更可靠。”Id. 法规所设想的综合商业计划至少应包含对业务、其产品或服务及其目标的描述。Id. 在阐述可接受商业计划的内容时,Ho, 22 I&N Dec. at 213指出,计划应包含市场分析、有关相关流程和供应商的信息、营销策略、组织结构、人员经验、人员配置要求、招聘时间表、职位描述以及销售、成本和收入预测。该决定总结道:“最重要的是,商业计划必须可信。”Id.

二、分析

申请人向NCE投资了$500,0005,该NCE与USCIS指定的区域中心South Atlantic Regional Center相关联。记录中包含两份商业计划书,日期分别为2014年和2017年。6 这些文件表明,NCE将汇集来自66名外国国民投资者的最多$33,000,000 EB-5资本,用于借贷给JCE,以开发一座纤维素转化为糖的工厂,该工厂将把原始天然废弃物(也称为生物质)加工成工业糖浆及其副产品。2014年商业计划书第17页表明,其他公司可以购买JCE的产品以制造“乙醇、生物柴油、”

4 8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(B)所述的两年就业创造期自申请裁定后六个月起算。USCIS政策备忘录PM-602-0083,EB-5裁定政策 19(2013年5月30日),https://www.uscis.gov/laws/policy-memoranda;另见6 USCIS政策手册 G.2(D)(5),https://www.uscis.gov/policymanual。 5 申请人表明该NCE位于目标就业区,所需合格资本金额从1,000,000美元下调至500,000美元。见8 C.F.R. § 204.6(f)(2)。 6 2014年和2017年商业计划均题为 7 商业计划的某些部分将“工业糖浆”称为“纤维素糖”和“葡萄糖浆”。

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事项 V-T-H-V-

[和]生物塑料”,用于“其他工业应用”,或精炼“成食用蔗糖及各种其他消费和饲料产品”。2014年商业计划和经济影响分析规定,JCE将在项目的规划、建设和运营阶段创造就业。

审理主任发出了否决意向通知(NOID),告知申请人记录未证明该NCE或JCE在两年内更有可能为合格雇员创造所需数量的就业岗位,因为2014年商业计划不综合或不可信。见8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(B)。具体而言,审理主任认定商业计划缺乏足够细节并包含不一致之处,以致其无法就JCE的创造就业潜力得出合理推论。见Ho, 22 I&N Dec. at 213。在对NOID的答复中,申请人提交了额外证据,包括更新先前计划的2017年商业计划,并主张其已提交关于就业创造的充分文件。

在上诉中,申请人主张审理主任的否决错误陈述了事实,并误解了申请及其NOID答复中提交的证据。她还提交了科学文章,解释纤维素转化为糖和乙醇生产过程的部分方面。

综合考虑全部记录,我们认定申请人未提供综合或可信的商业计划,因为2017年计划仍包含不足的细节和不一致之处。见Ho, 22 I&N Dec. at 213。因此,申请人未证明JCE或NCE将在两年内按商业计划所预测创造所需数量的合格雇员就业岗位。

首先,2017年商业计划缺乏足够细节,说明JCE将如何为其纤维素转化为糖的工厂获得充足的生物质供应。在没有额外佐证的情况下,申请人未证明2017年商业计划中的就业创造估计——该估计部分依赖于JCE加工大量生物质——“比一厢情愿的猜测更可靠”。见Ho, 22 I&N Dec. at 213。商业计划表明,该工厂在运营第二年将能够加工约453,976吨生物质。8 审理主任在否决中指出,记录未包含任何文件证明JCE已获得超过一份选择权协议中提及的40,000吨年度供应量之外的生物质。在上诉中,申请人主张该数量足以满足项目的初始启动,要求JCE确保项目所需全部生物质是不合理的。她进一步主张,记录中包含的联邦政府研究表明,在佛罗里达州——项目的预期地点——生物质 readily 可得,并提供了一份潜在供应商名单。

8 2017年商业计划第29页称,到第二年,该工厂将“能够每小时加工55,000公斤原始生物质原料。该工厂将每年运营312天,每天24小时,每年总计7,488个运营小时。”这些数字表明,JCE每年将能够加工约453,976吨生物质(55,000公斤乘以7,488小时等于每年411,840,000公斤;411,840,000公斤约为453,976吨)。

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事项 V-T-H-V-

佛罗里达州——项目的预期地点——生物质 readily 可得,并提供了一份潜在供应商名单。

尽管申请人已指明JCE潜在的生物质供应商,但2017年商业计划以及记录中的其他证据不足以证明JCE将如何为其项目获取生物质。所提及的每年40,000吨生物质供应并非合同承诺,而是一份由管理JCE的实体与佛罗里达州[已隐去]之间签订的“选择权协议”。此外,该文件明确说明“县不保证”所提供生物质的“质量或数量”;然而,2017年商业计划或记录中的任何其他证据均未解释生物质质量可能如何影响纤维素转化为糖的过程。此外,该协议规定,该选择权以在佛罗里达州[已隐去]取得用于纤维素转化为糖工厂的某处房产为条件。然而,记录并未证明JCE或其任何关联实体已取得该特定房产。10 相反,2017年商业计划第18页列出的工厂地点为佛罗里达州[已隐去]。鉴于JCE计划处理的生物质数量巨大,且缺乏足够文件确认JCE已为项目确保任何生物质,申请人未能证明2017年商业计划(特别是与其就业创造估算相关的部分)既全面又可信。

其次,申请人未能证明2017年商业计划可信地显示JCE将创造必要数量的就业岗位,因为记录中关于工厂地点的证据不一致,且缺乏关于项目建设和运营阶段的足够文件。2017年商业计划第22页明确说明工厂将位于佛罗里达州[已隐去]。第18页称JCE通过其一个关联实体“已与[已隐去]达成协议,将第一座工厂设在佛罗里达州[已隐去]”,并且“一旦设施处于(JCE的)控制之下,(它)将开始在现场加工材料”。然而,申请人未提供文件支持这些主张。此外,该选址与记录中的其他文件不一致,其他文件规定工厂将位于佛罗里达州[已隐去]。申请人必须以独立、客观的证据解决记录中的这些不一致之处,指明真相所在。Matter of Ho, 19 I&N Dec. 582, 591-92 (BIA 1988)。她在此并未这样做。

此外,记录缺乏关于项目建设和运营阶段的足够信息。虽然2017年商业计划预计从项目的“硬建设成本”中创造90.2个就业岗位,但记录缺乏与任何可能建设并开发该工厂的潜在建筑公司相关的证据,例如合同安排。

9 申请人初次提交时表明[已隐去]是JCE的管理成员。她的NOID答复称[已隐去]成为

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Matter of V-T-H-V-

此外,虽然2017年商业计划规定纤维素转化为糖工厂的运营将创造685个就业岗位,但记录并未证实这一预测,因为缺乏与JCE运营该工厂所需必要许可证相关的证据。在上诉中,申请人主张审理主任要求提供许可证证据是错误的,因为她不确定该项目是否需要这些许可证。她还坚持认为,如果JCE需要许可证,它将取得这些许可证。根据申请人在其NOID答复中提交的一封来自[已隐去]的电子邮件,JCE将需要从“县机构”和“州机构”取得“空气许可证”、“水许可证”和“固体废物许可证”。该电子邮件称,许可证申请过程“劳动密集”,且在JCE拥有工厂选址之前无法开始。申请人未解释申请过程将持续多久,或JCE是否可能取得必要许可证。鉴于关于工厂选址的证据不一致以及关于工厂建设和运营阶段的文件不足,申请人未能证明2017年商业计划中的就业创造预测是可信的。

第三,如审理主任所指出的,记录缺乏足够文件证明JCE拥有或将拥有足够资金完成项目。2017年商业计划第25页表明,除来自NCE的33,000,000美元贷款外,JCE还将需要约8,800,000美元用于该项目。在其NOID答复中,申请人提供了一份题为“迄今开发费用”的文件,并解释称JCE无法提供关于资金的额外文件。在上诉中,申请人主张审理主任允许的答复时间过短,无法提供所要求的文件,随后又将“无法取得一个数百万美元项目的完整收据”作为拒绝的依据。11 截至本决定作出之日,即审理主任签发NOID一年多之后、其拒绝申请六个月之后,申请人仍未提交额外证据充分表明JCE已获得或可能确保足够资金完成项目。因此,她未能证明2017年商业计划中的就业预测(其以项目完成为前提)是可信的。

第四,尽管审理主任的决定中未讨论,2017年商业计划的市场分析不符合Matter of Ho, 22 I&N Dec. at 213的要求。具体而言,商业计划指出,虽然JCE凭借其专利工艺的独家许可拥有明显优势且没有直接竞争对手,但它“将与成熟的糖和乙醇生产商竞争”。尽管承认存在竞争生产商,市场分析未列出竞争企业、其相对优势和劣势,或竞争方产品和定价结构的比较。参见同上。Ho解释称,此类信息应包含在全面的商业计划中。

11 审理主任依据8 C.F.R. §§ 103.2(b)(8)(iv)、103.8(b)允许申请人有33天时间答复NOID。

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III. 结论

申请人未提交全面且可信的商业计划,表明由于NCE或JCE的性质和预计规模,其在未来两年内每名EB-5投资者将需要至少10名合格雇员。因此,她未能证明符合移民投资者类别的资格。

裁定:上诉被驳回。

引用为 Matter of V-T-H-V-, ID# 1091647 (AAO 2018年5月21日)

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2018-05-21)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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