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食品服务经理 · EB-3 职业移民:动议驳回(2017年5月24日)

类别 EB-3技术工人 · 领域 商业 · 结果 动议驳回 · 讨论的标准 重新开案的新事实或新证据、利益承继:取得前雇主业务的权利与义务、利益承继:职位机会保持不变、前雇主2009至2011年支付能力、承继者2013年支付能力、承继者2013年以后支付能力、受益人具备劳工证要求的24个月职位经验
不成立 重新开案的新事实或新证据、利益承继:取得前雇主业务的权利与义务、前雇主2009至2011年支付能力、承继者2013年以后支付能力、受益人具备劳工证要求的24个月职位经验

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

申请人是一家餐馆经营者,拟以第三优先技术工人类别为受益人申请I-140,职位为食品服务经理。随附劳工证载明雇主为另一实体,申请人主张自己系该雇主的利益承继者,并主张受益人具备职位所需经验。审理主任以未能证明利益承继、劳工证无效为由拒绝,随后又拒绝重新开案动议。

程序经过

内布拉斯加服务中心主任初次拒绝申请并拒绝后续重新开案动议;申请人上诉后,AAO维持主任决定,并另认定受益人经验不足;申请人随后提出重新开案与复议动议,本次AAO决定仅处理这两项动议,最终均予驳回。

争议标准

重新开案须提交新事实的文件证据;复议须指出法律或政策适用错误。实体上,利益承继须完整描述并证明取得前雇主业务、职位机会不变且自身符合申请条件,包括自优先日起前雇主与承继者的持续支付能力;受益人须在优先日前具备劳工证所列全部经验,并以雇主信函等客观证据支持。

提交的证据

记录含2013年购买餐馆家具、设备及固定设施的书面协议;工资与税务记录显示在劳工证所列工作地点经营餐馆并雇用厨师、服务员和收餐员;2013年W-2显示向受益人支付20,500美元;2014年Form 8879-S电子报税签名授权表;另一美国餐馆同日同签署人的两封信,分别称受益人为经理和厨师;受益人调整身份时的G-325A及劳工证雇主2013年信函。缺失或矛盾包括:未证明取得经营餐馆所需的厨房和餐厅场地权利、2009至2011年前雇主支付能力证据不足、2013年以后缺乏符合规定的年度报告/税表/审计财务报表、职位记载与就业起止时间相互矛盾。

AAO 认定

复议中AAO修正了此前关于职位机会不同的认定,认为工资和税务记录足以证明申请人在同一地点经营同一职位机会;但AAO仍认定申请人未证明取得继续经营前雇主餐馆所需的权利与义务,且未证明前雇主2009至2011年及申请人2013年以后的持续支付能力,故劳工证无效、利益承继不成立。关于受益人,AAO认定两封信对经理与厨师的记载矛盾,G-325A和2013年信函又与劳工证陈述不符,且无独立客观证据说明担任厨师的时间,故未证明具备24个月职位经验。

裁决结果

驳回重新开案动议;驳回复议动议;维持此前上诉决定。

适用边界

本案为非先例决定,仅依现有记录认定利益承继、劳工证有效性与受益人经验;未讨论其他移民类别或一般申请成功率。AAO虽在复议中认可同一职位机会,但该单项认定不足以使申请获批。

阅读提示

核对购买协议是否涵盖经营场所的产权或租约、前雇主与承继者各年度的税表或审计财务报表、W-2与工资记录、另一餐馆两封信的原件及签署人说明、G-325A与劳工证陈述不一致之处,以及能区分经理与厨师工作时长的独立客观证据。

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逐项证据与认定

重新开案的新事实或新证据

证据:动议未提交宣誓书或其他新文件证据

认定理由:8 C.F.R. § 103.5(a)(2)要求重新开案须以新事实的文件证据支持,记录缺乏此类提交

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利益承继:取得前雇主业务的权利与义务

证据:2013年购买家具、设备及固定设施的协议;缺少厨房和餐厅场地的产权或租约

认定理由:协议仅涉及部分资产,未完整描述并证明取得继续经营餐馆所必需的权利与义务

原文位置:第 2 页第 10 段、第 3 页第 2 段、第 3 页第 3 段、第 4 页第 5 段

利益承继:职位机会保持不变

证据:工资记录显示雇用厨师、服务员和收餐员;税务记录地址与劳工证工作地点一致

认定理由:复议中AAO依据优势证据认定申请人在劳工证所列地区经营餐馆,职位机会与劳工证相同

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前雇主2009至2011年支付能力

证据:记录缺乏该期间前雇主支付能力的充分证据

认定理由:未证明前雇主在优先日至业务转让期间具备支付所承诺工资的能力

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承继者2013年支付能力

证据:2013年W-2显示支付受益人20,500美元;按每小时19.46美元、每周40小时计算

认定理由:2013年9月28日购买资产后剩余14周内,W-2显示每周支付超过1,400美元,足以证明当年支付能力

原文位置:第 3 页第 8 段、第 4 页第 2 段

承继者2013年以后支付能力

证据:2014年Form 8879-S电子报税签名授权表;缺少年度报告、联邦所得税申报表或审计财务报表

认定理由:该表格注明不要寄给IRS、仅供留存,不属于提交给IRS的税表,不符合8 C.F.R. § 204.5(g)(2)的证据形式要求

原文位置:第 4 页第 3 段、第 4 页第 5 段

受益人具备劳工证要求的24个月职位经验

证据:另一美国餐馆同日同签署人的两封信分别称经理与厨师;G-325A称1995至1997年同时受雇于两家餐馆;劳工证雇主2013年信函称自1992年起任经理;无独立客观证据说明担任厨师的时间

认定理由:职位与就业时间存在未解释矛盾,若部分时间担任厨师则可能不足24个月经理经验,记录未证明符合要求

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中文全文

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美国公民及移民服务局 行政上诉办公室 非先例决定

关于 K-1-C-, INC. 案 日期:2017年5月24日

关于行政上诉办公室决定的动议

申请:表格 I-140,外籍工人移民申请

申请人是一家餐厅经营者,寻求聘用受益人担任食品服务经理。申请人请求将其归类为第三优先移民类别下的技术工人。见《移民与国籍法》(本法)第 203(b)(3)(A)(i) 条,8 U.S.C. § 1153(b)(3)(A)(i)。该就业类类别允许美国企业为拥有至少两年培训或经验的外国国民担保,以获得合法永久居民身份。

内布拉斯加服务中心审理主任驳回了申请以及申请人随后提出的重新开案动议。审理主任认定,记录未能证明申请人是随附劳工证上所载雇主的利益承继人。因此,审理主任得出结论认为,与法规相反,该申请缺乏有效的劳工证。

在上诉中,我们维持了审理主任的决定。我们还认定,记录未能证明受益人拥有所提供职位所需的经验。现因申请人提出重新开案和复议动议,本事项再次提交至本办公室。在动议中,申请人主张我们此前的决定有误。

经审查,我们将驳回重新开案动议和复议动议。

I. 法律

A. 动议要求

重新开案动议基于新事实的书面证据,复议动议基于法律或政策适用错误。重新开案动议的要求载于 8 C.F.R. § 103.5(a)(2),复议动议的要求载于 8 C.F.R. § 103.5(a)(3)。对于满足上述要求并证明符合所请求移民福利资格的动议,我们可以予以批准。

B. 就业类移民

就业类移民通常遵循三步程序。首先,雇主向美国劳工部(DOL)提交劳工证申请。见本法第 212(a)(5)(A)(i) 条,

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关于 K-J-C-, Inc. 案

8 U.S.C. § 1182(a)(5)(A)(i)。劳工部必须证明美国缺乏有能力、愿意、合格且可用的工人来从事所提供职位,并且雇用外国国民不会损害从事类似工作的美国工人的工资和工作条件。同上。如果劳工部批准劳工证申请,雇主随后向美国公民及移民服务局(USCIS)提交移民签证申请。见本法第 204 条,8 U.S.C. § 1154。最后,如果 USCIS 批准该申请,外国国民可以在美国境外申请移民签证,或者如果符合资格,在美国境内调整身份。见本法第 245 条,8 U.S.C. § 1255。

II. 分析

A. 重新开案动议

由于该提交未提交新事实或额外证据,我们将驳回重新开案动议。见 8 C.F.R. § 103.5(a)(2)(要求以宣誓书或其他书面证据支持重新开案动议)。

B. 复议动议

在动议中,申请人敦促复议其主张的对劳工证雇主的利益承继以及受益人的合格经验。基于以下理由,记录未能证明法律或政策适用错误,也未能证明受益人符合所寻求福利的资格。因此,我们也将驳回复议动议。

  • 申请人主张的利益承继

除非附有 Schedule A 指定申请或受益人符合短缺职业资格的证明文件,技术工人申请必须包含有效的个人劳工证。8 C.F.R. § 204.5(l)(3)(i)。劳工证通常仅对劳工证上所载雇主提供的工作机会有效。见 20 C.F.R. § 656.30(c)(2)(规定劳工证的有效性“仅针对特定工作机会”继续有效)。

如果申请人证明自己是利益承继人,获得了继续前雇主业务所需的权利和义务,则可以使用另一雇主的劳工证。见 Matter of Dial Auto Repair Shop, Inc., 19 I&N Dec. 481 (Comm'r 1986)。就移民目的而言,利益承继人必须:1)充分描述并证明其收购前雇主业务;2)证明除雇主变更外,工作机会保持不变;以及3)在其他方面符合申请获批的资格。同上,第 482-83 页。符合申请获批的资格包括证明前雇主从申请优先日起至前雇主转让业务期间有能力支付所提供的工资,以及承继人在此之后有能力支付。1 同上。

1 在本案中,申请的优先日是劳工部收到劳工证申请进行处理之日。见

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关于 K-J-C-, Inc. 案

在我们的上诉决定中,我们认定申请人未充分描述并证明其收购了继续经营劳工证雇主餐厅所需的权利和义务。记录中包含一份书面协议副本,证明申请人于2013年购买了该餐厅的家具、设备和固定设施。但该协议未表明申请人收购了其他餐厅必需品,例如厨房和用餐空间的契约或租约。因此,记录未能证明申请人收购了继续该餐厅业务所需的权利和义务。

在动议中,申请人将我们的认定解释为指责其未承担劳工证雇主的债务和责任。我们的决定指出,该协议似乎与申请人声称其“继承”了雇主债务的说法相矛盾。但申请人无需证明其承担了雇主的债务和责任。如上所述,我们仅认定申请人未证明其收购了经营雇主餐厅所需的基本权利和义务。

我们还认定,申请人未证明其工作机会与劳工证上所载的工作机会相同。在动议中,申请人称所提供职位的职责与原始工作机会相同。然而,我们的认定并未聚焦于工作职责。相反,我们认定记录缺乏证据证明申请人在劳工证所载的预期就业地理区域内继续经营餐厅。

然而,在复议中,我们注意到申请人的工资单和税务记录表明其在劳工证所载的工作场所经营餐厅。工资单记录表明申请人雇用了“厨师”、“服务员”和“收台工”。其税务记录上的地址也与劳工证雇主的 worksite 一致。因此,优势证据证明申请人的工作机会与劳工证上所载的工作机会相同。

此外,我们的决定认定,记录未能证明申请人和劳工证雇主从申请优先日2008年6月26日起持续有能力支付所提供的工资。见 8 C.F.R. § 204.5(g)(2)。具体而言,我们认定缺乏充分证据证明劳工证雇主在2009年至2011年期间的支付能力,以及申请人在2013年(其购买餐厅资产的年份)的支付能力。

在动议中,申请人主张其“在相当长一段时间内”已向受益人支付了所提供的工资。“因此,申请人没有理由不能继续这样做。”

在复议中,我们认定记录证明申请人在2013年有能力支付所提供的每小时19.46美元的工资。按每周40小时工作计算,所提供的工资为每周778.40美元。2013年,一份国税局表格 W-2(工资和税务报表)副本表明申请人向受益人支付了20,500美元。因此,在申请人于2013年

8 C.F.R. § 204.5(d)。

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关于 K-J-C-, Inc. 案

9月28日购买餐厅资产后2013年剩余的14周内,表格 W-2 表明每周支付超过1,400美元。因此,记录证明申请人在2013年有能力支付。

2013年之后,记录缺乏申请人有能力支付所提供的工资的所需证据。见 8 C.F.R. § 204.5(g)(2)(要求以年度报告、联邦所得税申报表或经审计财务报表的形式提供支付能力证据)。申请人提交了2014年国税局表格 8879-S(表格 1120S 电子报税签名授权)的副本。尽管该表格包含公司年度财务信息摘要,但该表格不构成申请人向国税局(IRS)提交的纳税申报表的一部分。该表格顶部注明:“请勿寄往国税局。请自行留存记录。”因此,与 8 C.F.R. § 204.5(g)(2) 相反,记录不包含申请人2013年之后支付能力的所需证据。

此外,如前所述,记录未能证明劳工证雇主在2009年至2011年期间有能力支付所提供的工资。因此,记录未能证明申请人和劳工证雇主从申请优先日起持续有能力支付所提供的工资。

因此,动议记录确立申请人的工作机会与劳工证上所述相同。但记录并未确立申请人获得了继续经营劳工证雇主业务所需的权利和义务,也未确立其及劳工证雇主持续支付所提供工资的能力。因此,记录未确立申请人为雇主的权益继受人,或劳工证的有效性。因此,我们将维持我们的上诉决定。

  • 受益人的资格

动议记录也未确立受益人对所提供食品服务经理职位的资格。申请人必须确立受益人在申请优先日期前拥有劳工证上所述的全部教育、培训或经验。参见,例如,Matter of Wing's Tea House, 16 I&N Dec. 158, 160 (Acting Reg'l Comm'r 1977)。在本案中,劳工证规定所提供职位的最低要求为所提供职位24个月。

在劳工证上,受益人证明截至申请优先日期,他获得了超过七年的全职合格经验。受益人陈述,他从2002年11月至2008年6月在劳工证雇主处担任食品服务经理超过五年。他还陈述,另一家美国餐厅从1995年4月至1997年5月雇用他两年。

申请人必须通过雇主的信函支持受益人声称的合格经验。8 C.F.R. § 204.5(1)(3)(ii)(A)。该信函必须提供雇主的名称、地址和职称,并描述受益人的经验。同上。

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Matter of K-.1-C-, Inc.

在此,记录包含来自另一家美国餐厅的两封信函。两封信函于同日由同一签署人签发,均声明该餐厅从1995年4月至1997年5月雇用受益人。一封信函声明受益人受雇为该餐厅的经理。然而,另一封将其职位标识为厨师。受益人职位的差异对其声称的所提供职位合格经验产生怀疑。参见 Matter of Ho, 19 I&N Dec. 582, 591(要求申请人通过独立、客观的证据解决记录中的不一致)。

此外,受益人随其身份调整申请提交了Form G-325A,履历信息。与受益人在劳工证上的证明相反,Form G-325A声明其从1995年4月至1997年5月由另一家美国餐厅和劳工证雇主雇用为经理。此外,受益人提交了劳工证雇主支持其调整申请的信函。与受益人的证明相反,2013年的信函声明劳工证雇主自1992年起雇用他为经理。受益人就业历史中这些额外的、未解释的差异进一步对其声称的合格经验产生怀疑。

在动议中,申请人否认来自另一家美国餐厅的信函声明不一致的职位。因为经理经常根据需要履行其他餐厅职责,申请人断言,作为另一家美国餐厅的经理,受益人可能因另一名工人不可用或餐厅工作量增加而担任厨师。

然而,记录缺乏独立、客观的证据支持申请人的断言,即受益人作为另一家美国餐厅的经理和厨师。此外,申请人必须证明受益人拥有所提供食品服务经理职位至少24个月的经验。如果受益人在另一家美国餐厅的部分任期内担任厨师,那么他可能缺乏所提供职位所需的24个月经验。记录未表明受益人担任厨师的工作时间。因此,记录未确立受益人在另一家美国餐厅拥有合格经验。

基于上述原因,动议记录未确立受益人拥有所提供职位所需的经验。

III. 结论

申请人的重新开案动议缺乏所需证据。申请人的复议动议未能说服我们劳工证的有效性或受益人对所提供职位的资格。

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Matter of K-J-C-, Inc.

命令:重新开案动议被驳回。

进一步命令:复议动议被驳回。

引用为 Matter of K-J-C-, Inc., ID# 274828 (AAO May 24, 2017)

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2017-05-24)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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