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EB-5 投资移民申请(I-526) · 纤维素转化糖厂(生物质制工业糖浆及副产品):上诉驳回(2018年5月24日)

类别 I-526 · 领域 投资移民 · 结果 上诉驳回 · 讨论的标准 商业计划全面性与可信性、生物质供应保障、厂址一致性、建设阶段就业与合同安排、运营阶段许可、项目资金充足性、市场分析、两年内创造至少10个合格岗位、投资资金合法来源、区域中心资格
不成立 商业计划全面性与可信性、生物质供应保障、厂址一致性、建设阶段就业与合同安排、运营阶段许可、项目资金充足性、市场分析、两年内创造至少10个合格岗位

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

申请人以EB-5第五类投资移民身份提交I-526申请,投资50万美元于与南大西洋区域中心关联的新商业企业,资金用于向创造就业实体放贷,开发一座将生物质原料转化为工业糖浆及副产品的纤维素转化糖厂。审理主任以记录未能证明该企业将在两年内创造所需数量合格雇员岗位为由拒绝申请。

程序经过

移民投资者项目办公室首席先发出拒绝意向通知,指出2014年商业计划不全面、不可信;申请人在回应中提交2017年更新商业计划等补充材料,随后申请被拒绝。申请人就该项拒绝向AAO提出上诉,本次审理范围为该上诉,AAO进行重新审查。

争议标准

争议在于商业计划是否全面且可信,从而足以让移民局对创造就业潜力作出合理推断;仅有结论性主张不足以证明就业预测比美好猜测更可靠。申请人须证明新商业企业或创造就业实体在两年内为每名EB-5投资人创造至少10个合格全职岗位。

提交的证据

记录包括2014年和2017年两份商业计划、经济影响分析、一份关于生物质供应的选择权协议、一封说明许可要求的电子邮件、一份“迄今开发费用”文件,以及上诉时提交的关于纤维素转化糖和乙醇生产工艺的科学文章。记录缺少生物质供应承诺、厂址取得文件、建设合同、运营许可及项目资金到位的充分证明。

AAO 认定

AAO认定2017年商业计划仍不全面、不可信:生物质供应仅有4万吨选择权协议且不保证质量数量,协议以取得某处地产为条件而记录未证明已取得;厂址在不同文件中不一致且无独立客观证据解决矛盾;建设阶段缺少建设公司合同安排,运营阶段缺少许可取得证据;项目约880万美元额外资金缺乏到位证明;市场分析未列明竞争者及其优劣和价格结构。

裁决结果

AAO驳回上诉,维持拒绝决定,认定申请人未证明符合EB-5投资移民资格。

适用边界

本案为非先例决定,仅依本案记录认定商业计划不全面、不可信,不构成对其他EB-5申请成功率的规则;未讨论投资资金合法来源、区域中心资格等其他要素。

阅读提示

核对时应查阅2014年和2017年商业计划全文、生物质选择权协议及其地产条件、厂址相关文件、建设与许可材料、项目资金证明及市场分析部分,并核对拒绝意向通知与回应时间线。

下载英文原件下载中文译文

逐项证据与认定

商业计划全面性与可信性

证据:2014年和2017年商业计划、经济影响分析及上诉提交的科学文章

认定理由:AAO认定2017年计划仍缺少足够细节并存在不一致,无法据此对创造就业潜力作出合理推断,就业预测不优于美好猜测。

原文位置:第 2 页第 6 段、第 3 页第 3 段、第 3 页第 5 段、第 6 页第 3 段

生物质供应保障

证据:2017年商业计划第29页产能数据、4万吨年度供应选择权协议、联邦政府关于佛罗里达生物质可得性的研究及潜在供应商名单

认定理由:选择权协议非合同承诺,不保证生物质质量或数量,且以取得特定地产为条件而记录未证明已取得该地产;计划拟年处理约453,976吨,供应保障不足。

原文位置:第 3 页第 6 段、第 4 页第 3 段、第 4 页第 4 段

厂址一致性

证据:2017年商业计划第18页和第22页、其他记录中关于厂址的文件

认定理由:记录中厂址表述不一致,申请人未以独立客观证据解决矛盾。

原文位置:第 4 页第 5 段

建设阶段就业与合同安排

证据:2017年商业计划关于硬建设成本创造90.2个岗位的预测

认定理由:记录缺少与潜在建设公司之间的合同安排等证据,无法 substantiate 建设阶段就业预测。

原文位置:第 4 页第 6 段

运营阶段许可

证据:2017年商业计划关于运营创造685个岗位的预测、申请人回应中提交的电子邮件

认定理由:记录缺少运营所需许可的证据;邮件表明需空气、水和固体废物许可且申请须待厂址确定后才能开始,申请人未说明所需时间或取得可能性。

原文位置:第 5 页第 3 段

项目资金充足性

证据:2017年商业计划第25页、申请人提交的“迄今开发费用”文件及解释

认定理由:除新商业企业3300万美元贷款外,项目还需约880万美元,记录未证明该资金已取得或很可能取得,故以项目完成为前提的就业预测不可信。

原文位置:第 5 页第 4 段

市场分析

证据:2017年商业计划的市场分析部分

认定理由:计划承认将与既有糖和乙醇生产商竞争,但未列明竞争者、其相对优劣及产品与价格结构比较,不符合Ho案对全面商业计划的要求。

原文位置:第 5 页第 5 段

两年内创造至少10个合格岗位

证据:2017年商业计划就业预测及上述供应、厂址、建设、许可、资金和市场分析证据

认定理由:因商业计划不全面、不可信,申请人未证明新商业企业或创造就业实体将在两年内为每名投资人创造至少10个合格全职岗位。

原文位置:第 1 页第 7 段、第 3 页第 5 段、第 6 页第 3 段

投资资金合法来源

证据:未讨论

认定理由:本次决定未讨论投资资金合法来源要素。

原文位置:第 1 页第 7 段、第 6 页第 3 段

区域中心资格

证据:记录提及南大西洋区域中心为USCIS指定区域中心

认定理由:本次决定未对区域中心资格作出认定。

原文位置:第 2 页第 7 段

中文全文

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美国公民及移民服务局 行政上诉办公室 非先例决定

案由 H-H-N- 日期:2018年5月24日

对移民投资者项目办公室决定的上诉

申请:表格 I-526,外国企业家移民申请

申请人依据《移民与国籍法》(该法)第203(b)(5)条、8 U.S.C. § 1153(b)(5),寻求作为移民投资者的分类。这第五类优先(EB-5)分类使移民签证可供那些在新商业企业(NCE)中投资所需金额的合格资本、从而有利于美国经济并为合格雇员创造至少10个全职职位的外国国民使用。

移民投资者项目办公室主任否决了该申请,认定记录未能按要求证明该NCE将创造必要数量的就业岗位。2 在上诉中,申请人提交了额外证据,并主张记录已证明其符合所寻求之利益的资格。

经重新审查(de novo),我们将驳回上诉。

一、法律

外国国民如在新商业企业(NCE)中投资所需金额的合格资本,可被分类为移民投资者。该外国国民必须证明其投资将有利于美国经济,并为合格雇员创造至少10个全职职位。移民投资者可直接投资于NCE,或通过区域中心投资,3 如本案申请人之所为。区域中心向美国公民及移民服务局(USCIS)申请指定为此类中心。经指定的区域中心确定并与NCE合作,而NCE又关联于某一特定投资项目,该项目由NCE直接承担,或由一个或多个称为“创造就业实体”(JCE)的独立实体承担。区域中心可为直接或间接创造就业的合格项目汇集移民(及其他)投资者资金。8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(iii)。

  • · 记录中的某些文件将该NCE称为

2 申请人未主张,记录亦未证明,该NCE已经创造了所需数量的就业岗位。见 8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(A)。 3 区域中心是参与促进经济增长的经济单位,“包括……改善区域生产力、创造就业和增加国内资本投资。”见 8 C.F.R. § 204.6(e)。

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案由 H-H-N-

8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i) 规定,为证明创造就业,申请人必须提交:

(A) 由相关税务记录、表格 I-9 或其他类似文件的复印件组成的文件,针对十(10)名合格雇员,前提是此类雇员已在新商业企业设立后受雇;或

(B) 一份综合商业计划的副本,显示由于新商业企业的性质和预计规模,将产生不少于十(10)名合格雇员的需求,包括未来两年内的大致日期,以及此类雇员将于何时受雇。4

预期就业创造必须通过提交综合商业计划来证明。先例决定 Matter of Ho 认定,商业计划要“综合”,“必须足够详细,以允许[USCIS]就创造就业潜力得出合理推论。”22 I&N Dec. 206, 213 (Assoc. Comm'r 1998)。“然而,仅结论性主张并不能使[USCIS]确定就业创造预测是否比充满希望的猜测更可靠。”同上。法规所设想的综合商业计划至少应包含对业务、其产品或服务及其目标的描述。同上。Ho 在详述可接受商业计划的内容时指出,22 I&N Dec. at 213,该计划应包含市场分析、有关相关流程和供应商的信息、营销策略、组织结构、人员经验、人员配置要求、招聘时间表、职位描述以及销售、成本和收入预测。该决定总结道:“最重要的是,商业计划必须可信。”同上。 .. II. 分析

申请人向NCE投资了$500,0005,该NCE与USCIS指定的区域中心——南大西洋区域中心(South Atlantic Regional Center)相关联。记录中包含两份商业计划书,日期分别为2014年和2017年。6 这些文件称,NCE将汇集来自66名外国投资者的最多$33,000,000 EB-5资本,用于借贷给JCE,以开发一家纤维素转化为糖的工厂,该工厂将把原始天然废弃物(也称为生物质)加工成工业糖浆及其副产品。7 2014年商业计划书第17页表明,其他公司可以购买JCE的产品来制造“乙醇、生物柴油、”

4 8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(B) 所述两年就业创造期自申请裁定后六个月起算。USCIS 政策备忘录 PM-602-0083,EB-5 裁定政策 19(2013年5月30日),https://www.uscis.gov/laws/policy-memoranda;另见 6 USCIS 政策手册 G.2(D)(5),https://www.uscis.gov/policymanual。 5 申请人表明该NCE位于目标就业区,且所需合格资本金额从1,000,000美元向下调整为500,000美元。见 8 C.F.R. § 204.6(f)(2)。 6 2014年和2017年商业计划均题为 7 商业计划的某些部分将“工业糖浆”称为“纤维素糖”和“葡萄糖浆”。

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案由 H-H-N-

[和]生物塑料”,用于“其他工业应用”,或精炼“成食用食糖及多种其他消费和饲料产品”。2014年商业计划和经济影响分析规定,JCE将在项目的规划、建设和运营阶段创造就业。

主任签发了意向否决通知(NOID),通知申请人记录未证明该NCE或JCE将更有可能在两年内为合格雇员创造所需数量的就业岗位,因为2014年商业计划不综合或不可信。见 8 C.F.R. § 204.6(j)(4)(i)(B)。具体而言,主任认定该商业计划缺乏足够细节并包含不一致之处,以致其无法就JCE的创造就业潜力得出合理推论。见 Ho, 22 I&N Dec. at 213。在其NOID答复中,申请人提交了额外证据,包括更新先前计划的2017年商业计划,并主张其已提交关于就业创造的充分文件。

在上诉中,申请人主张主任的否决错误陈述了事实,并误解了申请及其NOID答复中提交的证据。她还提交了解释纤维素转化为糖及乙醇生产过程某些方面的科学文章。

综合考虑全部记录,我们认定申请人未提供综合或可信的商业计划,因为2017年计划仍包含不充分的细节和不一致之处。见 Ho, 22 I&N Dec. at 213。因此,申请人未证明JCE或NCE将在两年内按商业计划所预测创造所需数量的合格雇员就业岗位。

首先,2017年商业计划缺乏关于JCE将如何为其纤维素转化为糖工厂获取充足生物质供应的充分细节。在没有额外佐证的情况下,申请人未证明2017年商业计划中的就业创造估计——该估计部分依赖于JCE加工大量生物质——“比充满希望的猜测更可靠”。见 Ho, 22 I&N Dec. at 213。商业计划表明,该工厂在运营第二年将能够加工约453,976吨生物质。8 主任在否决中指出,记录未包含任何文件证明JCE已获得除一份选择权协议中提及的40,000吨年度供应之外的生物质。在上诉中,申请人主张该数量足以满足项目的初始启动,要求JCE确保项目所需全部生物质是不合理的。她进一步主张,记录中包含的联邦政府研究表明,在佛罗里达州——项目的预期地点——生物质随时可得,并提供了一份潜在供应商名单。

8 2017年商业计划第29页称,到第二年,该工厂将“能够每小时加工55,000公斤原始生物质原料。该工厂将每天24小时、每年312天运行,每年总计7,488个运行小时。”这些数字表明,JCE每年将能够加工约453,976吨生物质(55,000公斤乘以7,488小时等于每年411,840,000公斤;411,840,000公斤约为453,976吨)。

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佛罗里达州——项目的预期地点——有额外生物质,并提供了一份潜在供应商名单。

尽管申请人已指明JCE潜在的生物质供应商,但2017年商业计划以及记录中的其他证据不足以证明JCE将如何为其项目获取生物质。所提及的年供应40,000吨生物质并非合同承诺,而是由一家管理JCE的实体与佛罗里达州[已隐去]之间签订的“选择权协议”。此外,该文件明确说明“县不保证”所提供生物质的“质量或数量”;然而,2017年商业计划或记录中的任何其他证据均未解释生物质质量可能如何影响纤维素转化为糖的工艺。此外,该协议规定,该选择权以在佛罗里达州[已隐去]取得用于纤维素转化为糖工厂的某处房产为条件。然而,记录并未证明JCE或其任何关联实体已取得该特定房产。10 相反,2017年商业计划第18页列出的工厂地点为佛罗里达州[已隐去]。鉴于JCE计划处理的生物质数量巨大,且缺乏足够文件确认JCE已为该项目确保任何生物质,申请人未能证明2017年商业计划(特别是与其就业创造估算相关的部分)既全面又可信。

其次,申请人未能证明2017年商业计划可信地显示JCE将创造必要数量的就业岗位,因为记录中关于工厂地点的证据不一致,且缺乏关于项目建设和运营阶段的足够文件。2017年商业计划第22页指明工厂将位于佛罗里达州[已隐去]。第18页称,JCE通过其一家关联实体“已与[已隐去]达成协议,首家工厂将位于佛罗里达州[已隐去]”,且“[一]旦设施处于[JCE]控制之下,[它]将开始现场加工材料”。然而,申请人未提供支持这些主张的文件。此外,该选址与记录中的其他文件不一致,后者规定工厂将位于佛罗里达州[已隐去]。申请人必须以独立、客观的证据解决记录中的这些不一致之处,以指明真相所在。Matter of Ho, 19 I&N Dec. 582, 591-92 (BIA 1988)。她在此并未这样做。

此外,记录缺乏关于项目建设和运营阶段的足够信息。尽管2017年商业计划预计从项目的“硬建设成本”中创造90.2个就业岗位,但记录缺乏与任何将建设和开发工厂的潜在建筑公司相关的证据,例如合同安排。

9 申请人的初始申请表明[已隐去]是JCE的管理成员。她的NOID答复称[已隐去]成为

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此外,尽管2017年商业计划规定纤维素转化为糖工厂的运营将创造685个就业岗位,但记录并未证实这一预测,因为缺乏与JCE运营工厂所需必要许可证相关的证据。在上诉中,申请人主张审理主任要求许可证证据是错误的,因为她不确定该项目是否需要许可证:她进一步主张,如果JCE需要许可证,它将取得这些许可证。根据申请人在其NOID答复中提交的来自[已隐去]的电子邮件,JCE将需要来自“县机构”和“州机构”的“空气许可证”、“水许可证”和“固体废物许可证”。该电子邮件称,许可证申请过程“劳动密集”,且在JCE拥有工厂选址之前无法开始。申请人未解释申请过程将持续多久,或JCE是否可能取得必要许可证。鉴于关于工厂地点的证据不一致以及关于工厂建设和运营阶段的文件不足,申请人未能证明2017年商业计划中的就业创造预测是可信的。

第三,如审理主任所指出的,记录缺乏足够文件证明JCE拥有或将拥有完成项目的足够资金。2017年商业计划第25页表明,除来自NCE的33,000,000美元贷款外,JCE还将需要约8,800,000美元用于该项目。在其NOID答复中,申请人提供了一份题为“迄今开发费用”的文件,并解释称JCE无法提供关于资金的额外文件。在上诉中,申请人主张审理主任允许的提供所要求文件的答复时间过短,随后又将“无法获取数百万美元项目的完整收据”作为拒绝的依据。11 截至本决定之日,即审理主任签发NOID一年多后、其拒绝申请六个月后,申请人仍未提交额外证据充分表明JCE已获得或可能确保足够资金完成项目。因此,她未能证明2017年商业计划中以项目完成为前提的就业预测是可信的。

第四,尽管审理主任的决定中未讨论,2017年商业计划的市场分析不符合Ho案的要求,22 I&N Dec. 第213页。具体而言,商业计划指出,尽管JCE凭借其专利工艺的独家许可拥有明显优势且没有直接竞争对手,但它“将与既有糖和乙醇生产商竞争”。尽管承认存在竞争生产商,市场分析未列出竞争企业、其相对优势和劣势,或竞争产品与定价结构的比较。见同上。Ho案解释称,此类信息应包含在全面的商业计划中。

11 审理主任依据8 C.F.R. §§ 103.2(b)(8)(iv)、103.8(b)给予申请人33天时间答复NOID。

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III. 结论

申请人未提交全面且可信的商业计划,表明由于NCE或JCE的性质和预计规模,其在未来两年内每名EB-5投资者将需要至少10名合格员工。因此,她未能证明其符合移民投资者类别的资格。

裁定:上诉被驳回。

引用为 Matter of H-H-N-, ID# 1096520 (AAO 2018年5月24日)

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2018-05-24)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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