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应用开发经理 · 普通 EB-2 职业移民:上诉驳回(2019年11月15日)

类别 普通EB-2 · 领域 商业 · 结果 上诉驳回 · 讨论的标准 持续支付承诺工资的能力、多份I-140下合计承诺工资义务的证明、整体情况考量(Sonegawa因素)、受益人学历资格与职位要求、劳工证
不成立 持续支付承诺工资的能力、多份I-140下合计承诺工资义务的证明、整体情况考量(Sonegawa因素)

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

一家IT咨询公司作为申请人,为受益人申请第二优先类别的专业人士(持高等学位)移民分类,拟聘职位为应用开发经理,承诺年薪110,510美元,优先日期为2018年6月19日。德州服务中心主任以申请人未能证明其有能力支付本案及此前提交的其他多份I-140申请所承诺的工资为由拒绝。

程序经过

主任于2018年11月发出补件通知,要求提交本案受益人相关文件,以及所有其他I-140申请的收据编号、受益人姓名、承诺工资与2017年实付工资、优先日期、案件状态和受益人是否已获永久居民身份等信息。申请人于2019年1月补件,仅提交母公司2018财年年报、受益人2018年工资单和美国财务主管的信函,未提供其他I-140申请的任何信息。主任拒绝后,申请人提出上诉并提交书面论证意见;本次AAO审查范围为该上诉。

争议标准

申请人须证明自优先日期起持续有能力支付承诺工资;若受益人实得工资低于承诺工资,则审查联邦报税表、年报或审计财务报表中的净收入与净流动资产。存在多份I-140时,还须证明有能力支付本案及其他待决或已批准I-140受益人的合计承诺工资,以使职位要约具有现实性。未提交被要求且妨碍实质性调查的证据,可构成拒绝理由。

提交的证据

补件阶段提交母公司2018财年年报(合并净收入约396亿美元)、受益人2018年工资单(全年毛收入83,381.40美元)、美国财务主管2018年11月29日信函(称申请人有100名以上员工、约占母公司全球净收入35%、有能力支付)。上诉阶段再次援引上述文件,并提及一封2019年2月25日来自母公司管理普通合伙人秘书的信函,称申请人营收约130亿美元、员工逾100人,但该信函未随上诉提交,不在记录中。始终缺失其他I-140申请的清单、受益人、承诺工资、实付工资、优先日期与状态等材料,也无申请人独立于母公司的财务数据。

AAO 认定

受益人2018年实得83,381.40美元低于承诺工资110,510美元,故不能以实付工资证明支付能力。母公司年报未单列申请人的收入、支出与负债,不能证明申请人自身的支付能力;所引员工数和净收入数字未出现在母公司年报中,也无其他文件佐证。申请人未提供其他I-140申请的任何信息,导致无法确定其合计承诺工资义务,妨碍了实质性调查,构成拒绝理由。即使考虑整体经营规模等因素,因申请人未呈现其整体情况,仍不能认定其有能力支付全部I-140受益人的承诺工资。

裁决结果

AAO经重新审查后驳回上诉,认定申请人未证明自2018年6月19日优先日期起持续有能力支付本案受益人及所有其他I-140受益人的承诺工资,申请人未履行举证责任。

适用边界

本案为非先例决定,仅处理普通EB-2申请中雇主支付承诺工资能力的举证问题,不涉及受益人学历资格、劳工证实质内容或NIW拟议事业分析,也未讨论这些要素。裁决不构成对其他申请成功率的指引,也不产生约束性规则。

阅读提示

核对本案时应查阅:补件通知及其要求清单、申请人补件回复的实际内容、母公司2017与2018财年年报是否单列申请人财务数据、受益人2018年工资单、美国财务主管信函,以及上诉时提及但未提交的2019年2月25日信函;并确认其他I-140申请的清单与状态是否在任何阶段提交。

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逐项证据与认定

持续支付承诺工资的能力

证据:受益人2018年毛收入83,381.40美元,低于承诺工资110,510美元;母公司2018财年年报为合并报表,未单列申请人收入、支出与负债;美国财务主管信函;上诉提及但未提交的2019年2月25日信函。

认定理由:实付工资低于承诺工资,不能据此认定支付能力;母公司合并年报不能反映申请人自身财务状况;信函所述员工数与营收数字未获年报或其他记录佐证,且未提交的信函不在记录中。

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多份I-140下合计承诺工资义务的证明

证据:补件通知要求提交其他I-140申请的收据编号、受益人姓名、承诺工资与2017年实付工资、优先日期、状态及永久居民取得情况;申请人补件与上诉均未提供任何此类信息。

认定理由:缺少其他I-140申请的完整信息,无法确定申请人的合计承诺工资义务,妨碍实质性调查,依8 C.F.R. § 103.2(b)(14)构成拒绝理由。

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整体情况考量(Sonegawa因素)

证据:申请人称2001年成立、2018年提交时员工47,566人、全球年净收入3,490万美元;但该净收入数字出自母公司2017年年报,年报未单列申请人的净收入或员工总数。

认定理由:AAO可酌情考虑净收入与净流动资产之外的财务能力因素,但申请人未提交独立反映其自身财务状况的文件,未呈现可供考量的整体情况,故不能据此认定支付能力。

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受益人学历资格与职位要求

证据:记录仅载明申请类别为持高等学位的专业人士及拟聘职位为应用开发经理,主任拒绝理由与AAO分析均未涉及学历或职位实质。

认定理由:本次决定未讨论受益人是否满足高等学位专业人士分类的实质要件,该要素未被裁决。

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劳工证

证据:决定仅一般性介绍劳工证为三步程序第一步,未审查本案劳工证内容。

认定理由:本次决定未对劳工证的存在或内容作出认定。

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中文全文

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美国公民及移民服务局 行政上诉办公室 非先例决定

关于 A- LLP 案 日期:2019年11月15日

对德克萨斯服务中心决定的上诉

申请:表格 I-140,外籍工人移民申请

申请人是一家IT咨询公司,寻求聘用受益人担任应用开发经理。其请求将受益人归类为第二优先移民类别下持有高级学位的专业人士。移民与国籍法(该法)第203(b)(2)条,8 U.S.C. § 1153(b)(2)。这一基于就业的“EB-2”移民分类允许美国雇主为持有高级学位的专业人士担保合法永久居民身份。

德克萨斯服务中心审理主任以申请人未能证明其有能力支付该受益人的拟议工资以及其已提交的所有其他表格 I-140(外籍工人移民申请)(I-140申请)的拟议工资义务为由,驳回了该申请。

在上诉中,申请人提交了一份书面论证意见,并主张记录中的证据证明其有能力支付本申请及所有其他 I-140 申请的拟议工资义务。

经重新审查,我们将驳回上诉。

一、法律

基于就业的移民通常遵循三步程序。首先,雇主从美国劳工部(DOL)获得批准的劳工证。见该法第212(a)(5)(A)(i)条,8 U.S.C. § 1182(a)(5)(A)(i)。通过批准劳工证,DOL证明没有足够的美国工人能够、愿意、合格且可胜任所提供职位,并且在该职位上雇用外国国民不会对类似就业的美国工人的工资和工作条件产生不利影响。见该法第212(a)(5)(A)(i)(I)-(II)条。其次,雇主向美国公民及移民服务局(USCIS)提交移民签证申请。见该法第204条,8 U.S.C. § 1154。第三,如果USCIS批准该申请,该外国国民可以在美国境外申请移民签证,或者如果符合资格,在美国境内调整身份。见该法第245条,8 U.S.C. § 1255。

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关于 A-LLP 案

二、分析

为了有资格获得其为受益人请求的分类,申请人必须证明其有能力支付劳工证上所述的拟议工资。如 8 C.F.R. § 204.5(g)(2) 的规定:

申请人必须在优先日期确立之时证明该能力,并持续至受益人获得合法永久居留权。该能力的证据应采用年度报告副本、联邦纳税申报表或经审计的财务报表的形式。在潜在美国雇主雇用100名或以上工人的情况下,审理主任可以接受该组织财务官出具的声明,该声明证明潜在雇主支付拟议工资的能力。在适当情况下,申请人可以提交或[USCIS]可以要求提供额外证据,例如损益表、银行账户记录或人事记录。

如上述法规所示,申请人必须证明其从申请的优先日期1起持续有能力支付拟议工资。在本案中,拟议工资为每年110,510美元,优先日期为2018年6月19日。

在确定申请人支付拟议工资的能力时,USCIS首先审查受益人在优先日期之后的期间是否受雇于申请人并由申请人支付工资。申请人提交书面证据证明其在相关时间段内以等于或高于拟议工资的薪金雇用受益人,并附有 8 C.F.R. § 204.5(g)(2) 所要求的证据形式的,可被视为申请人有能力支付拟议工资的证明。在本案中,记录表明受益人于优先日期之前开始为申请人工作,并且其在2018年获得的工资总额为83,381.40美元。由于该数额低于每年110,510美元的拟议工资,申请人未能基于支付给受益人的工资证明其从2018年6月19日优先日期起有能力支付拟议工资。

如果申请人未能证明其从优先日期起已向受益人支付等于或高于拟议工资的金额,USCIS将审查申请人联邦所得税申报表、年度报告或经审计财务报表上记录的净收入和净流动资产数字。如果净收入或净流动资产中的任一数字等于或超过拟议工资,或等于或超过拟议工资与给定年度支付给受益人的金额之间的差额,则申请人通常会被认为有能力在该年度支付拟议工资。然而,当申请人已提交其他 I-140 申请时,其必须证明其工作机会不仅对当前受益人而言是现实的,而且对其其他 I-140

1 申请的“优先日期”是基础劳工证申请提交给DOL的日期。见 8 C.F.R. § 204.5(d)。申请人必须证明从优先日期起该申请的所有资格要求均已满足。

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关于 A-LLP 案

受益人而言也是现实的。申请人支付拟议工资的能力是评估工作机会是否现实的基本要素。见 Matter of Great Wall, 16 I&N Dec. 142 (Acting Reg'l Comm'r 1977)。因此,在有多名受益人的情况下,申请人必须证明其有能力从当前申请的优先日期起支付当前受益人和每名其他 I-140 受益人的合并拟议工资,直至其他 I-140 受益人获得合法永久居民身份。见 Patel v. Johnson, 2 F.Supp. 3d 108, 124 (D.Mass. 2014)(维持我们驳回申请的决定,该案中申请人未能证明其有能力支付多名受益人的工资)。

在本案中,USCIS记录显示申请人在本申请之前和之后均为其他受益人提交了多份 I-140 申请。因此,申请人必须证明其有能力向本受益人支付拟议工资,以及其在当前申请优先日期之时待决或已批准、或在当前申请优先日期之后提交的其他 I-140 申请上的拟议工资义务。2

由于本申请未提交任何关于申请人在其其他 I-140 申请上的拟议工资义务的证据,也未提交任何优先日期之后关于申请人有能力支付当前受益人拟议工资的证据,审理主任于2018年11月发出了补件通知(RFE)。除要求提供与本受益人有关的文件外,审理主任还要求申请人提交其已提交的所有其他 I-140 申请的收件编号清单、每名受益人的姓名、2017年每名受益人的拟议工资和已支付工资及支持文件、每份申请的优先日期、每份申请的状态(待决、已批准、已驳回或上诉中),以及是否有任何受益人已获得合法永久居民(LPR)身份。申请人于2019年1月回复RFE,提交了其母公司 I I(总部位于 I I 爱尔兰)的2018年年度报告,报告截至2018年8月31日财年的合并净收入为396亿美元。申请人还提交了受益人2018年工资单副本,以及 I l 美国财务总监! I 于2018年11月29日致用户的信函,称申请人拥有超过100名员工,在2018财年创造了母公司全球净收入约35%,并有能力支付拟议工资。未提供任何关于申请人其他 I-140 申请和受益人的证据或信息。

在其决定中,审理主任认定,由于申请人的母公司是与申请人分离且独立的法律实体,I I 的2018财年年度报告不能用于证明申请人支付拟议工资的能力,因为该报告未单独列明申请人的收入、支出和负债。审理主任还指出,申请人未提交RFE中要求的关于其其他 I-140 申请和受益人的任何证据或信息。审理主任得出结论,申请人未能证明其有能力支付任何拟议工资义务,并据此驳回了申请。

2 申请人对其他 I-140 受益人之一拟议工资的支付能力在以下情况下不予考虑:

  • 在该其他受益人获得合法永久居留权之后;
  • 如果为该其他受益人提交的 I-140 申请已被撤回、撤销或驳回且无待决上诉或动议;或
  • 在为该其他受益人提交的 I-140 申请的优先日期之前。

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关于 A-LLP 案

在上诉中,申请人再次提及其母公司先前提交的2018财年年度报告,以及同样先前提交的2018年11月美国财务总监(U.S. Controller)的函件,主张申请人有能力支付所提供的工资。申请人引用了I[已隐去]的“管理公司普通合伙人秘书”于2019年2月25日出具的一封新函件,该函件据称确认申请人在截至2018年8月31日的财年内创造了约130亿美元的收入,并雇用了100多名员工。然而,所引用的I[已隐去]的函件并未随上诉提交,也不属于案卷记录的一部分。即使该函件已提交,我们也不会认为它比先前美国财务总监的函件更具说服力。尽管USCIS根据8 C.F.R. § 204.5(g)(2)享有自由裁量权,可以接受财务官员证明申请人有能力支付所提供的工资的陈述,但USCIS不必将该函件视为具有说服力的证据:因为在本案中,申请人未能就其任何其他I-140申请中所涉的提供工资义务提供所要求的证据。

在上诉中,申请人再次未就其其他I-140申请及受益人提供任何证据或信息,尽管审理主任在补证通知(RFE)中已要求其提供,并在审理主任的决定中告知其未能提供该等材料是拒绝的主要理由之一。在没有对申请人的其他I-140申请及其有义务向该等受益人支付的提供工资进行完整核算的情况下,我们无法确定申请人对I-140受益人的全部提供工资义务。申请人主张,其庞大的规模和业务量表明其有能力支付所有提供工资义务,无论其是否疏于提供关于其他I-140申请所要求的书面证据。然而,申请人所引用的员工人数和净收入数字并未出现在母公司的年度报告中,也未得到案卷中任何其他文件的佐证。8 C.F.R. § 103.2(b)(14)规定,未能提交所要求的证据从而妨碍了实质性调查方向的,应构成拒绝申请的理由。申请人未能提供关于其其他I-140申请及受益人的所要求证据,确实妨碍了本案中的实质性调查方向——具体而言,即申请人的全部提供工资义务——并构成拒绝申请的理由。

USCIS在确定申请人是否有能力支付所提供的工资时,可以考虑申请人的全部情况,包括其业务活动的整体规模。参见Matter of Sonegawa, 12 I&N Dec. 612 (Reg'l Comm'r 1967)。USCIS可自行裁量考虑与申请人财务能力相关但超出其净收入和净流动资产范围的证据。我们可以考虑诸如申请人从事经营的年限、申请人业务既有的历史增长、申请人在其行业内的声誉、员工总数、受益人是否替代前员工或外包服务、支付给管理人员的薪酬金额、是否发生任何异常的业务支出或损失,以及USCIS认为与申请人支付所提供的工资能力相关的任何其他证据等因素。

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Matter of A-LLP

申请人称其成立于2001年,在2018年提交本申请时拥有47,566名员工,全球年度净收入为34.9百万美元。然而,该年度净收入数字出现在申请人母公司的2017年度报告中。与母公司的2018年度报告一样,2017年度报告未包含申请人单独的净收入数字,也未包含申请人单独的员工总数。如本决定前文所述,未提交任何文件能够独立于其母公司而单独反映申请人的财务状况。因此,基于其整体情况,申请人未能证明其有能力自本申请的优先日期起支付其所有I-140受益人的拟议工资,这在很大程度上是因为其未提交其整体情况以供考量。

III. 结论

申请人未能证明其有能力自2018年6月19日优先日起持续支付本受益人及其所有其他I-140受益人的提供工资。基于上述理由,上诉将被驳回。在签证申请程序中,申请人负有证明其符合所寻求移民福利资格的责任。该法第291条,8 U.S.C. § 1361。申请人未能履行该责任。

裁定:上诉被驳回。

引用为 Matter of A-LLP, ID# 5102021 (AAO Nov. 15, 2019)

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2019-11-15)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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