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EB-5 投资移民申请(I-526) · 加州13层综合楼项目(190间客房豪华酒店及20套混合产权公寓):上诉驳回(2020年11月27日)

类别 I-526 · 领域 投资移民 · 结果 上诉驳回 · 讨论的标准 投资资金合法来源、资金路径追溯、第三方兑换的合法性推定、代理关系主张、上诉新增证据的可采性、就业创造、区域中心与新商业企业关联及项目合规
不成立 投资资金合法来源、资金路径追溯、第三方兑换的合法性推定、代理关系主张、上诉新增证据的可采性

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

申请人依INA第203(b)(5)条申请EB-5投资移民,称向与某区域中心关联的新商业企业投资50万美元,资金来源于其配偶名下不动产担保的390万元人民币抵押贷款,再经私人货币兑换协议换成美元汇入美国账户并投入新商业企业。移民投资者项目办公室主任认定申请人未证明汇入新商业企业资金的合法来源,故拒绝申请。

程序经过

主任先发出补件通知,要求说明第三方兑换人账户资金的合法性及人民币兑换美元的资金路径;申请人补件后,主任仍以合法来源与资金路径证据不足为由拒绝。申请人随后向AAO提出上诉,并首次提交网站打印件和兑换公司证明等新证据。本次AAO审查范围为该上诉,未涉及重开或复议动议。

争议标准

申请人须以优势证据证明其投资资本直接或间接不来源于非法途径,并将资金路径追溯至合法来源;仅证明资金存入银行的银行函件或对账单本身不足以证明合法来源。第三方货币兑换不当然享有合法性推定,区域中心项目下的投资同样适用资金来源与路径要求。

提交的证据

原始记录包括2016年6月商业计划书、抵押贷款材料、2017年8月8日贷款入账的银行对账单、8月28日货币兑换声明、8月21日及25日的转账记录、兑换公司及相关个人账户对账单,以及声称指定个人账户收取人民币的说明。缺失或矛盾之处在于:未证明兑换公司获准在中国大陆开展兑换业务、未证明收款个人系该公司雇员或获授权、未提供该个人账户中人民币最终被兑换或使用的对账单,也未说明公司为何使用个人账户收款。上诉时新增的网站打印件与雇佣及账户指定证明,因在补件阶段已被告知要求且合理可得却未提交,AAO不予考虑。

AAO 认定

AAO认定申请人未充分记录第三方兑换人在美国银行账户中美元资金的来源与路径,也未证明该兑换人及收款个人在中国大陆合法从事货币兑换的资格;收款个人美国账户仅有存取记录,不能说明账户资金来源。AAO还认定申请人关于代理关系的主张缺乏雇佣关系证据和法律依据,第三方兑换不享有合法性推定,且要求提供兑换人相关文件并无不当。

裁决结果

AAO以优势证据标准认定申请人未证明其声称投入新商业企业资金的合法来源,驳回上诉;各项理由均作为独立且替代性的裁决依据。

适用边界

本案为非先例决定,仅处理I-526阶段资金来源与资金路径的举证问题,未讨论就业创造、项目合规或区域中心资格等要素,也不对其他申请的成功率或约束性规则作出判断。

阅读提示

核对本案时需重点查看补件通知的具体要求与送达时间、原始记录中兑换公司及收款个人的账户对账单、货币兑换声明与转账日期金额的对应关系,以及上诉新证据是否曾被说明为补件时不可合理获得。

下载英文原件下载中文译文

逐项证据与认定

投资资金合法来源

证据:抵押贷款材料、货币兑换声明、兑换公司及个人账户对账单、上诉新增网站打印件与雇佣证明

认定理由:AAO认定记录未能将汇入新商业企业的美元资金追溯至合法来源,第三方兑换人及收款个人的资质与账户资金用途均缺乏充分文件,银行对账单本身不足以证明合法来源;上诉新增证据因补件时合理可得而未予考虑。

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资金路径追溯

证据:2017年8月21日人民币转账记录、8月25日美元汇款记录、8月28日货币兑换声明及投入新商业企业的汇款记录

认定理由:AAO认定申请人未说明人民币资金进入个人账户后如何被兑换或使用,也未证明兑换公司在中国大陆的兑换资格及收款个人的授权,无法完成从人民币到美元再至新商业企业的完整路径追溯。

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第三方兑换的合法性推定

证据:兑换公司在外国获准经营的证明、关于其受严格监管的主张

认定理由:AAO认为申请人仅证明兑换人在外国获准经营,未证明其在中国大陆的兑换资格,也未解释使用个人账户收取人民币的原因,故第三方兑换不享有资金来源或路径的合法性推定。

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代理关系主张

证据:关于收款个人系兑换公司代理人的主张及相关说明

认定理由:AAO认定申请人未提供充分文件证明收款个人与兑换公司之间存在雇佣关系,也未援引支持代理关系认定的法律依据。

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上诉新增证据的可采性

证据:上诉时提交的网站打印件、兑换公司证明及账户指定说明

认定理由:AAO认定补件通知已告知所需证据并给予合理机会,该证据在补件时合理可得,申请人未说明为何当时未提交,故按Soriano案不因任何目的考虑上诉新增证据。

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就业创造

证据:2016年6月商业计划书所述项目与集资规模

认定理由:AAO未就就业创造作出认定,本案裁决仅基于资金来源与路径问题。

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区域中心与新商业企业关联及项目合规

证据:商业计划书关于新商业企业向创造就业实体贷款及项目开发的描述

认定理由:AAO未讨论区域中心资格、新商业企业与创造就业实体的安排或项目合规性,仅将其作为背景陈述。

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中文全文

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美国公民及移民服务局 行政上诉办公室 非先例决定

案号:07235200 日期:2020年11月27日

对投资移民项目办公室决定的上诉

表格 I-526,外国企业家移民申请

申请人依据《移民与国籍法》(该法)第203(b)(5)条、8 U.S.C. § 1153(b)(5)寻求作为投资移民的分类。这第五优先(EB-5)分类使移民签证可提供给在美国新商业企业(NCE)中投资所需金额的合格资本、该企业将有利于美国经济并为合格雇员创造至少10个全职职位的外国国民。

投资移民项目办公室主管否决了该申请,认定申请人未能确立EB-5分类的资格。具体而言,主管认定申请人未记录其汇往NCE的资金(该NCE隶属于________(区域中心),一家美国公民及移民服务局(USCIS)指定区域中心)的合法来源。1 在上诉中,申请人提交了额外证据并主张其已证明EB-5分类的资格。

在本程序中,申请人负有确立所请求福利资格的责任。Matter of Chawathe, 25 I&N Dec. 369, 376 (AAO 2010)。经重新审查,我们将驳回上诉。

一、法律

外国国民若在NCE中投资所需金额的合格资本,可被归类为投资移民。该外国国民必须证明其投资将有利于美国经济并为合格雇员创造至少10个全职职位。投资移民可将所需资金直接投资于NCE或通过区域中心投资。区域中心向USCIS申请如此指定。被指定的区域中心识别并与NCE合作,而NCE又关联于由NCE直接或由一个或多个称为“创造就业实体”(JCE)的独立实体承接的特定投资项目。区域中心可为直接或间接创造就业的合格项目汇集移民(及其他)投资者资金。8 C.F.R. § 204.6(i)(4)(iii)。

1 区域中心是参与促进经济增长的经济单位,“包括……提高区域生产力、创造就业和增加国内资本投资。”见8 C.F.R. § 204.6(e)。

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此外,申请人必须证明其投资的资本并非直接或间接来源于非法手段。8 C.F.R. § 204.6(e)。为证明资金的合法来源,投资者必须提交诸如外国商业和税务记录或识别资本来源的文件等证据。见8 C.F.R. § 204.6(j)(3)。仅证实资金存入的银行信函或对账单本身不足以证明其合法来源。Matter of Ho, 22 I&N Dec. 206, 210-11 (Assoc. Comm'r 1998);Matter of Izummi, 22 I&N Dec. 169, 195 (Assoc. Comm'r 1998)。记录必须将资金路径追溯至合法来源。2 Ho, 22 I&N Dec. at 210-11;Izummi, 22 I&N Dec. at 195。

二、分析

申请人表示其在NCE中投资了500,000美元。3 根据2016年6月的商业计划,NCE寻求从150名外国国民投资者处筹集最多75,000,000美元的EB-5资金,以贷款给I___________I,即JCE。JCE计划使用EB-5资本和其他资金开发和建设一栋13层建筑,内含一家190间客房的豪华酒店和20套混合产权公寓单元,位于加利福尼亚州I___________I。基于下述理由,我们认定申请人未能以优势证据证明其投资的资本并非直接或间接来源于非法手段。

在本案中,申请人声称其EB-5资本来源于一笔3,900,000人民币(RMB)的抵押贷款,该贷款由申请人配偶拥有的不动产担保。记录显示贷款收益于2017年8月8日存入申请人的I___________I银行账户。根据2017年8月28日的货币互换声明,申请人与I___________I签订了一份私人货币互换协议,将贷款收益转换为美元资金。提交时的初始记录显示申请人于2017年8月21日将3,900,000人民币转入I___________I的I___________I银行账户,随后I___________I于2017年8月25日从其位于I___________I的I___________I银行账户向申请人位于I___________I的I___________I银行账户汇出559,000美元。申请人随后于2017年8月28日将其投资资金汇往NCE。

主管签发了一份证据请求(RFE),特别指出“[b]由于[申请人]的资金通过[第三方兑换商]汇转,且没有足够文件证明I___________I的________银行账户中资金的合法性,[申请人]负有证明由I___________I转入[申请人]________银行账户的资金系通过合法手段获得的举证责任。”主管的RFE请求,除其他事项外,要求提供证据证明贷款收益如何从________的I___________I银行账户转移或兑换至其位于

O________的I___________I银行账户,以及证明涉及I___________I资金转移或兑换的合法来源和资金路径的文件。在其RFE回复中,申请人提供了除其他文件外的

2 这些要求“服务于正当的政府利益;即确认[EB-5]计划中使用的资金并非来源可疑。”Spencer Enterprises, Inc. v. United States, 229 F. Supp. 2d 1025, 1040 (E.D. Cal. 2001)(认定申请人未能确立其资金的合法来源,部分原因在于她未指明其所有就业的性质或提交五年的纳税申报表),aff'd, 345 F.3d 683 (9th Cir. 2003)。 3 申请人表示NCE位于目标就业区,所需合格资本金额从1,000,000美元向下调整为500,000美元。见8 C.F.R. § 204.6(f)(2)。

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来自________的声明,其中她声称使用I___________I(一家获准在________经营的专业合法货币兑换公司)兑换了贷款收益,表示她于2017年8月24日将申请人贷款收益中的3,896,230人民币转入________的________银行账户,作为回报,I___________I于同日将559,000美元转入________位于I___________I的________银行账户。申请人还提供了________的银行账户对账单以及一份来自I___________I的声明,声称I___________I的银行账户是该公司接收人民币的指定账户。

在审查完整记录后,主管注意到申请人未提供任何文件证实I___________I获准兑换货币或是I___________I的雇员。主管还指出,申请人未提供文件显示I___________I账户中的贷款收益被转入I___________I,或该账户属于I___________I。主管否决了该申请,认定记录缺乏足够证据确立申请人EB-5投资的合法来源或路径。

在上诉中,申请人提交了关于其资金合法来源的额外证据,这些证据她未向主管提交。申请人提供了I___________I商业网站的打印件以及一份来自I___________I的证明,其中声明I___________I是I___________I的雇员,并且基于“业务发展需要”,公司指定I___________I的银行账户代表公司在中国大陆接收人民币。然而,申请人此前已被通知所需证据,获得了合理机会提供该证据,且该证据在应当提交时对受影响方而言是合理可获得的。4 申请人现在提供这些文件,但未解释为何在RFE时无法获得而现在却可提交上诉。这些文件是主管特别要求的,且申请人未表明上诉时提交的证据在RFE时并非合理可获得。因此,我们将在不考虑上诉时提交的证据的情况下审查记录。见Matter of Soriano, 19 I&N Dec. 764, 766 (BIA 1988)(规定若“申请人在否决前已被通知所需证据并获得合理机会为其记录提供该证据,我们将不会为任何目的考虑上诉时提交的证据”)。

如上所述,申请人表示存入NCE的500,000美元来源于由[已隐去]提供的资金进行的货币兑换。然而,在作出决定时的记录并未充分记录随后作为货币兑换的一部分汇入申请人[已隐去]银行账户的、位于[已隐去]的[已隐去]银行账户中的美元资金的路径或来源。首先,申请人未充分记录[已隐去]在中国大陆从事合法货币兑换的能力。申请人提供了文件表明[已隐去]系根据[已隐去]法律成立并获得货币兑换许可。然而,记录显示,在没有解释的情况下,[已隐去]需要使用[已隐去]在中国的个人银行账户来接收人民币资金。申请人未提供[已隐去]的银行账户对账单,以显示该账户中的人民币资金最终由[已隐去]兑换或使用。

4 参见 Oyeniran v. Holder, 672 F.3d 800, 808-09 (9th Cir. 2012)(“证据在世界上实际存在是不够的;相反,证据必须是申请人合理可获得的。”)。另参见 INS v. Doherty, 502 U.S. 314, 324 (1992)(司法部长以缺乏新的重要证据为由拒绝重新开案申请庇护和暂缓遣返的动议,并未滥用其自由裁量权)。

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作为其货币兑换业务的一部分。申请人也未提供充分证据表明[已隐去]是[已隐去]的雇员并获授权在中国大陆进行货币兑换。记录必须将资金的路径追溯至合法来源。Ho, 22 I&N Dec. at 210-11; Izummi, 22 I&N Dec. at 195。在此,申请人未提供充分证据表明中国大陆的人民币资金到[已隐去]中最终用作申请人投资资金的美元资金的路径。

尽管审理主任在其最终决定中未予讨论,我们认定申请人未充分记录[已隐去]在[已隐去]的[已隐去]银行账户中资金的合法来源。记录仅包含[已隐去]从其[已隐去]银行账户的银行对账单,显示资金的存入和取出。然而,这些对账单并未记录银行账户中资金的来源。仅凭佐证资金存入的银行信函或对账单本身不足以证明其合法来源。Matter of Ho, 22 I&N Dec. 206, 210-11 (Assoc. Comm'r 1998);Matter of Izummi, 22 I&N Dec. 169, 195 (Assoc. Comm'r 1998)。虽然记录表明[已隐去]拥有在[已隐去]进行货币兑换的许可,但在其[已隐去]银行账户中收到的资金来源于[已隐去]使用[已隐去]在中国大陆的个人银行账户。在本案中,尚不清楚[已隐去]是否获许可在中国大陆进行货币兑换,因此申请人未提供充分证据表明存入[已隐去]的[已隐去]银行账户的资金来源于合法来源。 在上诉中,申请人主张[已隐去]应根据本人和代理人法律被视为[已隐去]的代理人。然而,申请人未提供充分文件表明[已隐去]与[已隐去]的雇佣关系,也未引用任何法律表明[已隐去]在此情况下可被视为[已隐去]的代理人。申请人还主张[已隐去]是在[已隐去]获得许可的货币兑换业务,并在[已隐去]受到严格监管下运营,因此应被推定其兑换的资金来源于合法来源,如同提供给官方金融机构的资金一样。我们不同意。在本案中,申请人仅提供了表明[已隐去]获授权在[已隐去]进行货币兑换的文件。申请人未充分记录[已隐去]在中国大陆进行货币兑换的法律能力,也未解释[已隐去]在[已隐去]的个人银行账户中接收人民币资金的理由。在本案中,申请人使用第三方货币兑换,对于兑换中所用资金的来源或路径,不享有任何合法性推定。 接下来,申请人主张USCIS要求[已隐去]提供文件是不适当的,因为申请人只需证明[已隐去]资金的合法来源。我们不同意。在本案中,[已隐去]的[已隐去]银行账户中的资金是通过[已隐去]进行的货币兑换获得的。如上所述,申请人未提供充分文件表明货币兑换中所用资金的合法来源或路径。申请人必须表明其投资资本未直接或间接来源于非法手段,并必须提交诸如外国商业和税务记录或识别资本来源的文件等证据。参见 8 C.F.R. § 204.6(e) 和 8 C.F.R. § 204.6(j)(3)。在此,基于上述理由,申请人未作出此类表明。

原文第 5 页

III. 结论

基于上述理由,我们认定申请人未提交充分证据将其从[已隐去]收到的资金路径追溯至合法来源。参见 8 C.F.R. § 204.6(e), (j)(3); Ho, 22 I&N Dec. at 210-11; Izummi, 22 I&N Dec. at 195。因此,她未能以优势证据标准证明其声称投资于NCE的资金的合法来源。

基于上述理由,上诉将被驳回,每一项均被视为本决定的独立和替代依据。在签证申请程序中,申请人有责任证明其符合所寻求移民福利的资格。该法第291条,8 U.S.C. § 1361;Matter of Skirball Cultural Ctr., 25 I&N Dec. 799, 806 (AAO 2012)。在此,该责任未得到满足。

命令:上诉被驳回。

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2020-11-27)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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