← 返回 AAO 非先例决定USCIS 非先例裁决 · OCT062017_01B5203

注册护士 · 普通 EB-2 职业移民:发回重审(2017年10月6日)

类别 普通EB-2 · 领域 医疗 · 结果 发回重审 · 讨论的标准 移民分类适用不明(第二优先高级学位专业人士与第三优先技术工人)、受益人对劳工证职位要求的满足(Wing's Tea House)、持续支付承诺工资的能力、Schedule A的现行工资确定与通知要求、利益承继(successor-in-interest)

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

申请人是一家医疗人员派遣企业,拟为受益人(注册护士)申请就业移民分类。I-140表在“Petition Type”栏手写勾选为第二优先(高级学位专业人士),但劳工证仅要求护理副学士学位,受益人持有相当于美国学士学位的外国护理学位。主任先以受益人不具备高级学位为由发出意向拒绝通知,后又以受益人学历不满足劳工证要求为由再次发出意向拒绝通知,最终拒绝申请。

程序经过

德克萨斯服务中心主任经两次意向拒绝通知后拒绝申请。申请人向AAO上诉,主张其实际申请的是第三优先技术工人分类,主任错误适用了第二优先标准。AAO经重新审查后撤销主任决定并发回重审,本次未对申请是否最终符合资格作出实体结论。

争议标准

第二优先高级学位专业人士要求职位本身要求高级学位且受益人持有高级学位;第三优先技术工人要求职位要求且受益人具备至少两年培训或经验,相关高等教育可计入培训。无论何种分类,申请人均须证明受益人在优先日满足劳工证所列全部职位要求,并须证明持续支付能力及Schedule A的通知与现行工资确定要求。

提交的证据

记录显示I-140表手写勾选第二优先;劳工证要求护理副学士学位;受益人提交外国护理学士学位;申请人提交与用工机构的合同,主张受益人创造的收入超过承诺工资;提交德州州务卿的Certificate of Filing;提交部分地点的通知与现行工资确定材料。记录缺少优先日(2016年9月19日)以来任何年度的年度报告、联邦税表或审计财务报表;现行工资确定申请所列16个地点未包含申请所列的内华达、北卡罗来纳和得克萨斯地点;某处张贴通知的时薪22.51美元(年薪46,820.80美元)低于现行工资确定要求的46,862美元。

AAO 认定

AAO认为主任在两次意向拒绝通知和最终拒绝中引用的分类规定不一致,无法确定主任实际审理的是第二优先还是第三优先,因而拒绝理由不明确,须发回澄清。AAO未认定受益人满足或不满足任一分类的实体标准,仅指出应进一步处理支付能力、Schedule A的现行工资确定与通知要求(须覆盖每个工作地点),以及更名后的实体是否构成原申请人的利益承继。

裁决结果

撤销主任决定,发回主任进一步审理并作出新决定;主任可要求补充证据,申请人可在主任确定的合理期限内提交。发回重审不等于批准申请。

适用边界

本案为非先例决定,仅处理分类适用不明及发回澄清的程序问题,未确立任何约束性规则,也不代表其他Schedule A或护理职位申请的结果。AAO未就第二优先或第三优先的实体资格、支付能力、Schedule A合规或利益承继作出最终认定。

阅读提示

核对I-140表实际勾选的分类与劳工证所载职位要求是否一致;核对优先日以来各年度的年度报告、税表或审计财务报表;核对现行工资确定与通知是否覆盖申请所列全部13个工作地点,尤其是内华达、北卡罗来纳和得克萨斯;核对张贴通知的工资率是否不低于现行工资确定;核对更名实体的Certificate of Amendment内容及是否满足利益承继三项条件。

下载英文原件下载中文译文

逐项证据与认定

移民分类适用不明(第二优先高级学位专业人士与第三优先技术工人)

证据:I-140表手写勾选第二优先;劳工证要求护理副学士学位;受益人持有外国护理学士学位;主任第一次意向拒绝通知引用第二优先规定,第二次引用第三优先规定,最终拒绝又回到第二优先规定。

认定理由:AAO认为主任在不同阶段引用的分类规定不一致,无法确定实际审理的分类及申请人被期待满足的监管要求,故发回澄清,未对任一分类的实体资格作出认定。

原文位置:第 1 页第 6 段、第 1 页第 7 段、第 2 页第 5 段、第 2 页第 6 段、第 2 页第 7 段、第 3 页第 2 段、第 3 页第 3 段、第 3 页第 4 段、第 5 页第 5 段

受益人对劳工证职位要求的满足(Wing's Tea House)

证据:劳工证要求护理副学士学位;受益人持有相当于美国学士学位的外国护理学位;主任第二次意向拒绝通知认为学士学位不满足副学士要求。

认定理由:AAO未就受益人是否满足劳工证要求作出实体认定,仅因分类不明将案件发回,该问题留待主任在新决定中处理。

原文位置:第 2 页第 4 段、第 2 页第 5 段、第 2 页第 7 段、第 3 页第 2 段、第 3 页第 4 段

持续支付承诺工资的能力

证据:申请人提交与用工机构的合同并主张受益人收入超过承诺工资;记录缺少优先日(2016年9月19日)以来任何年度的年度报告、联邦税表或审计财务报表。

认定理由:AAO指出主任在两次意向拒绝通知中提及但未作为拒绝理由;依8 C.F.R. § 204.5(g)(2)仍须提交年度报告、税表或审计财务报表以确定业务规模,申请人未提交,应发回进一步处理。AAO未作出最终不符合资格的认定。

原文位置:第 3 页第 7 段、第 3 页第 8 段、第 5 页第 5 段

Schedule A的现行工资确定与通知要求

证据:申请列13个工作地点,现行工资确定申请列16个地点但未含内华达、北卡罗来纳和得克萨斯;某处张贴通知时薪22.51美元(年薪46,820.80美元)低于现行工资确定要求的46,862美元。

认定理由:AAO指出Schedule A申请须为每个工作地点满足通知与现行工资确定要求,记录显示部分地点缺少现行工资确定且通知工资率偏低,应发回进一步处理;未作出最终不符合资格的认定。

原文位置:第 4 页第 4 段、第 4 页第 5 段、第 5 页第 5 段

利益承继(successor-in-interest)

证据:上诉由原申请人提交,但律师对G-28要求的回复称申请人现已更名;提交德州州务卿Certificate of Filing,仅证明收到Certificate of Amendment,未说明变更性质。

认定理由:AAO指出劳工证仅对申请所载职位有效,若由不同实体使用须证明利益承继的三项条件;记录未显示更名是否伴随所有权或公司结构变更,应发回进一步处理,未作出最终认定。

原文位置:第 4 页第 7 段、第 4 页第 8 段、第 5 页第 3 段、第 5 页第 5 段

中文全文

原文第 1 页

美国公民及移民服务局 行政上诉办公室 非先例决定

关于 L-H-A-H-P-, LLC 案 日期:2017年10月6日

对德克萨斯服务中心决定的上诉

申请:表格 I-140,外籍工人移民申请

申请人是一家医疗保健人员配置企业,寻求在美国永久雇用受益人担任注册护士。申请人请求将受益人归类于基于就业的移民优先配额类别。参见《移民与国籍法》(该法)第203(b)条,8 U.S.C. § 1153(b)。该基于就业的移民配额允许美国雇主担保优先工人、持有高级学位的专业人士、技术工人、专业人士或其他工人获得合法永久居民身份。

德克萨斯服务中心审理主任在认定申请人未能证明受益人拥有该法第203(b)(2)条所要求的第二优先移民分类所需的高级学位后,驳回了申请。

在上诉中,申请人主张其申请的是将受益人归类为该法第203(b)(3)条所管辖的第三优先分类下的技术工人,而审理主任错误地适用了第二优先分类的标准。

经重新审查,我们将发回重审以进行进一步程序。

一、法律

本申请针对的是 Schedule A 职业。Schedule A 职业是指编入 20 C.F.R. § 656.5(a) 的职业,美国劳工部(DOL)已认定该职业没有足够有能力、愿意、合格且可用的美国工人,并且此类职业中雇用外籍人员不会对类似雇用的美国工人的工资和工作条件产生不利影响。Schedule A 职业的申请不要求申请人在向美国公民及移民服务局(USCIS)提交申请之前测试劳动力市场并从 DOL 获得经认证的 ETA 表格 9089。相反,申请直接向 USCIS 提交,并附上未经认证的 ETA 表格 9089,即永久就业认证申请。

原文第 2 页

。

关于 L-H-A-H-P-, LLC 案

二、分析

除其他事项外,Schedule A 职业的申请必须证明所提供的工作和受益人符合所请求的分类。在作为高级学位专业人士分类的申请中,劳工认证的工作提供部分必须要求持有高级学位的专业人士。参见 8 C.F.R. § 204.5(k)(4)(i)。此外,作为高级学位专业人士的申请必须证明受益人是持有高级学位的专业人士群体成员。该法第203(b)(2)条。“高级学位”是指高于学士学位的美国学术或专业学位(或外国同等学位),或美国学士学位(或外国同等学位)加上至少五年该专业的渐进式经验。8 C.F.R. § 204.5(k)(2)。在作为技术工人分类的申请中,所提供的工作必须要求,且受益人必须拥有,至少两年的培训或经验。8 C.F.R. § 204.5(l)(3)(ii)(B) 和 (l)(4)。相关的中学后教育可被视为培训。8 C.F.R. § 204.5(l)(2)。无论请求何种分类,申请人还必须证明受益人在优先日期之前满足劳工认证上所列提供职位的所有要求。Matter of Wing's Tea House, 16 I&N Dec. 158, 159 (Acting Reg'l Comm'r 1977)。1

在本案中,申请在“申请类型”(第2部分第1.d行)处有一个手工勾选的方框,表明该申请寻求根据 INA 第203(b)(2)(B)条将受益人归类为持有高级学位的专业人士。2 劳工认证要求候选人至少拥有护理学副学士学位,而受益人拥有菲律宾 的护理学理学学士学位,该学位是等同于美国学士学位的外国学位。

审理主任发出了拒绝意向通知(NOID),指出受益人不拥有高级学位,因此不符合作为持有高级学位的专业人士分类的资格。审理主任还指出,工作提供允许候选人以低于高级学位的资格符合该职位,因此该工作提供不符合将受益人归类为持有高级学位的专业人士。在回应 NOID 时,申请人表示其“在初始提交时无意中使第2部分申请类型留空”。申请人将该遗漏描述为“无害错误,因为劳工认证……明确表明副学士学位且无经验要求。”

审理主任发出了第二份 NOID,认定申请人未能证明受益人满足劳工认证的教育要求。审理主任引用了 8 C.F.R. § 204.5(l)(2)-(3) 中定义技术工人分类要求的法规,并认定受益人的学士学位不满足劳工认证关于候选人至少拥有副学士学位的要求。在回应第二份

1 Schedule A 分类申请提交的优先日期“应为完整、签署的申请(包括所有初始证据和正确费用)被正确提交的日期”。8 C.F.R. § 204.5(d)。 2 除第6部分第8行手写注明“见附录”外,该申请其余部分均为打印。

原文第 3 页

关于 L-H-A-H-P-, LLC 案

NOID 时,申请人表示,由于受益人拥有等同于美国学士学位的外国学位,其已证明受益人至少拥有劳工认证所要求的副学士学位。审理主任随后驳回了申请,认定受益人不拥有高级学位,因此不满足作为持有高级学位的专业人士分类的要求。

在上诉中,申请人解释其申请的是技术工人分类,而非持有高级学位的专业人士分类,且受益人拥有的教育程度超过劳工认证所要求的最低教育以及技术工人分类所要求的教育。

在审查记录时,我们无法确定审理主任在审理申请时考虑了哪种分类。在其第一份 NOID 中,审理主任引用了管辖持有高级学位的专业人士分类的法规。然而,鉴于第二份 NOID 中引用了管辖技术工人分类的法规以及根据此类法规对受益人资质的评估,审理主任似乎可能已接受了申请人将受益人归类为技术工人的请求。但随后,在驳回决定中,审理主任又回到根据管辖持有高级学位的专业人士分类的法规来考虑该申请。鉴于审理主任引用了不同的分类,尚不清楚审理主任考虑了哪种分类类型,以及申请人被期望满足哪些法规要求。因此,我们将把此事发回审理主任,以便在新决定中予以澄清。

三、其他不合格问题

由于驳回申请的唯一理由仍不明确,此事必须发回重审以予以澄清。但是,我们将简要指出应在未来程序中处理的其他不合格理由。

A. 支付所提供工资的能力

正如审理主任在两份 NOID 中所述,但未作为驳回理由陈述的那样,申请人未能证明其从优先日期起持续有能力支付所提供工资。申请人提交了其与安置员工的设施之间的合同副本,并主张受益人产生的收入将超过所提供工资。然而,尽管 Matter of Sonegawa, 12 I&N Dec. 612 (Reg'l Comm'r 1967) 允许我们考虑申请人财务状况的整体情况,而不仅仅是其净收入和净流动资产,8 C.F.R. § 204.5(g)(2) 仍要求申请人提交其年度报告、联邦纳税申报表或经审计的财务报表,且该证据对于确定其业务活动的整体规模是必要的。在本案中,申请人未提供自2016年9月19日优先日期以来任何年度的该法规要求的证据。

原文第 4 页

。

关于 L-H-A-H-P-, LLC 案

B. Schedule A 要求

对于 Schedule A 申请,申请人必须提交证据证明雇主已按照 20 C.F.R. § 656.10(d) 的规定向其美国工人提供了提交 ETA 表格 9089 的通知(通知)。申请还必须附有按照 20 C.F.R. § 656.40-41 获得的有效现行工资确定(PWD)。参见 20 C.F.R. § 656.15(b)(1)。在此,申请列出了受益人可能被分配的多个地点;因此,每个地点都必须满足通知和 PWD 要求。

申请中列出了13个不同的潜在工作地点;同时,现行工资确定(PWD)申请中列出了16个不同地点,但不包括申请中列出的内华达州、北卡罗来纳州和德克萨斯州的地点。因此,劳工部(DOL)未确定这些潜在工作地点的现行工资,申请缺乏该监管要求的证据。此外,由于未就内华达州、北卡罗来纳州和德克萨斯州的工作地点申请PWD,尚不清楚在这些地点张贴的通知是否公布了正确的工资标准。我们还注意到,张贴在 的通知公布的工资标准为每小时$22.51(每年$46,820.80),低于PWD要求的$46,862。

C. 权益继受人

最后,我们注意到,虽然上诉由申请人提起,但律师对我们要求提供正确填写的G-28表(律师或代表出庭通知)的回复中称,申请人现更名为 ' [申请人])。劳工证仅对申请表上所述的特定工作机会有效。20 C.F.R. § 656.30(c)。因此,如果劳工证要继续有效供提交劳工证的企业实体以外的雇主使用,该雇主必须证明自己是劳工证获批所涉业务的权益继受人。在此, 并非提交劳工证的实体。因此,其必须证明自己是该实体的权益继受人。参见 Matter of Dial Auto Repair Shop, Inc., 19 I&N Dec. 481 (Comm'r 1986)。为移民目的,如果满足三个条件,可以确立有效的继受关系。第一,继受人必须充分描述并记录转让前身全部或相关部分所有权的交易。第二,继受人必须证明工作机会与劳工证最初提供的工作机会相同。第三,继受人必须以优势证据标准证明其在所有方面均有资格获得移民签证。

律师提交了德克萨斯州州务卿出具的备案证书副本。虽然该文件“证明已收到上述名称实体的修订证书”,但修订证书可能涉及多种不同变更,且记录未表明此处修订的性质。3 申请人必须证明是否发生了所有权或

1 参见 Texas Secretary of State, Form 424-General Information, https://www.sos.state.tx.us/corp/forms/424_boc.pdf(最后访问日期2017年10月2日)。

原文第 5 页

.

Matter of L-H-A-H-P-, LLC

公司结构的变更伴随其名称变更,如果发生了变更,则必须满足上述继受的全部三个条件。

IV. 结论

本事项发回审理主任,以澄清正在考虑的移民分类。审理主任还应处理申请人是否有能力向受益人支付所提供的工资、申请人是否遵守了Schedule A申请的PWD和通知要求,以及 是否为申请人的权益继受人。审理主任可要求提供其认为相关的任何额外证据,申请人可在审理主任确定的合理期限内提供额外证据。收到所有证据后,审理主任将审查全部记录并作出新决定。

命令:审理主任的决定予以撤回。本事项发回重审,以按照上述意见进行进一步程序并作出新决定。

引用为 Matter of L-H-A-H-P-, LLC, ID# 570880 (AAO Oct. 6, 2017)

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2017-10-06)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

免费评估

选择评估方式

从你的经历和目标出发,了解下一步怎么准备。

现在可用

人工评估

移民规划师一对一

结合你的个人经历、申请目标和现有材料,梳理申请方向与准备重点。

即将上线

ImmiClaw

AI 智能评估

AI 评估服务正在准备中,开放后可在这里开始。现在可先与规划师沟通。

你的移民计划,从一次免费评估开始。