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高级顾问-系统分析师 · 普通 EB-2 职业移民:发回重审(2019年10月17日)

类别 普通EB-2 · 领域 商业 · 结果 发回重审 · 讨论的标准 受益人学历专业符合职位要求、劳工证表明职位要求高等学位专业人士、自优先日期起持续支付所提供工资的能力、主任未通知缺陷即拒绝的程序问题
不成立 劳工证表明职位要求高等学位专业人士、自优先日期起持续支付所提供工资的能力

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

申请人是一家专营金融服务业的管理咨询公司,拟以第二优先(EB-2)类别雇用受益人担任高级顾问-系统分析师,主张其属于持有高等学位的专业人士。随附劳工证列明该职位最低要求为信息系统、电气工程、计算机工程或计算机科学方向的美国硕士或同等外国学位,另加一年相关经验,并接受“其他”学历加五年经验的替代组合,具体表述为“BS+经验,接受任何合适的教育、经验或培训组合”。主任以受益人学位不属于所需专业领域为由拒绝。

程序经过

内布拉斯加服务中心主任初次拒绝,理由是受益人未证明其持有职位所要求学习领域的学位。申请人提出上诉,主张受益人持有信息系统领域可接受的外国同等硕士学位。AAO 依 de novo 标准审理,本次范围包括主任的拒绝理由、劳工证是否支持所请求的分类,以及申请人的支付能力;AAO 未处理其他要素。

争议标准

受益人须在优先日期前满足劳工证所列全部职位要求,USCIS 须依劳工证职位部分确定最低要求,既不得忽略认证条款,也不得额外加码。EB-2 高等学位专业人士须提交有效的个人劳工证,且劳工证须表明职位要求高等学位专业人士;“高等学位”指高于学士的美国学位或同等外国学位,或美国学士/同等外国学位加至少五年渐进式专业经验,法规不允许以教育、经验或培训的组合折算学士学位。此外,申请人须证明自优先日期起持续具备支付所提供工资的能力。

提交的证据

劳工证载明职位最低学历、可接受专业、一年经验要求及“其他”学历加五年经验的替代组合,并提供 109,000 美元年薪;优先日期为 2018 年 6 月 7 日。申请人提交前母公司 2017 年年度报告及同年度受益人 W-2,显示 2017 年支付给受益人的金额高于所提供工资。上诉阶段另提交材料,用以证明受益人所持学位属于可接受领域。记录中缺少 2018 年(优先日期所在年度)的年度报告、联邦税表、审计财务报表或财务主管声明,也未显示主任曾就劳工证缺陷或支付能力发出通知。

AAO 认定

AAO 认定优势证据足以证明受益人持有职位可接受领域的外国同等学位,故撤销主任关于学历专业的拒绝理由。但 AAO 同时认定,劳工证在 H.8-A 选择“其他”、H.8-B 表述为“BS+经验,接受任何合适的教育、经验或培训组合”,暗示接受可折算为学士的组合,而法规不允许以组合折算学士学位,故劳工证未表明职位要求高等学位专业人士,与 8 C.F.R. § 204.5(k)(4)(i) 不符。AAO 还认定,2017 年年度报告与 W-2 不能证明自 2018 年 6 月 7 日优先日期起具备支付能力。

裁决结果

撤销主任决定并发回重审,要求主任书面告知申请人劳工证为何不支持所请求分类,并给予提交反驳证据或论证的机会;同时要求申请人提交 2018 年支付能力证据,可包括支持 Matter of Sonegawa 因素的材料,并给予合理答复期,收到及时答复后审查全案并作出新决定。发回重审不等于批准。

适用边界

本案为非先例决定,仅处理普通 EB-2 高等学位专业人士的学历专业、劳工证“高等学位”要求及支付能力问题,不涉及国家利益豁免、杰出人才或其他类别标准,也不对其他申请的成功率或约束性规则作出推断。AAO 未讨论受益人经验是否满足一年要求、替代组合是否实际适用等其他要素。

阅读提示

需核对:劳工证 H.8-A、H.8-B 的原始勾选与表述;受益人学位及成绩单、认证材料与可接受专业的对应关系;优先日期 2018 年 6 月 7 日;2018 年度年度报告、联邦税表、审计财务报表或财务主管声明;主任是否已就劳工证缺陷与支付能力发出书面通知及答复期限。

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逐项证据与认定

受益人学历专业符合职位要求

证据:劳工证所列可接受专业(信息系统、电气工程、计算机工程、计算机科学);上诉阶段提交的学位及认证材料

认定理由:AAO 认定优势证据证明受益人持有职位可接受领域的外国同等学位,并据此撤销主任相反认定

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劳工证表明职位要求高等学位专业人士

证据:劳工证 H.8-A 选择“其他”,H.8-B 表述为“BS+经验,接受任何合适的教育、经验或培训组合”

认定理由:该表述暗示接受可折算为学士的教育、经验或培训组合,而 8 C.F.R. § 204.5(k)(2) 要求学士或单一同等外国学位加五年渐进式专业经验,不允许组合折算,故劳工证未表明职位要求高等学位专业人士

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自优先日期起持续支付所提供工资的能力

证据:前母公司 2017 年年度报告;受益人 2017 年 W-2;劳工证所载 109,000 美元年薪;优先日期 2018 年 6 月 7 日

认定理由:2017 年材料不能证明 2018 年优先日期起的支付能力,记录缺少 2018 年年度报告、联邦税表、审计财务报表或财务主管声明

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主任未通知缺陷即拒绝的程序问题

证据:主任决定仅以学历专业为由拒绝;记录未显示就劳工证缺陷或支付能力发出通知

认定理由:AAO 指出主任未通知劳工证缺陷或给予答复机会,故发回并要求书面告知及合理答复期

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中文全文

原文第 1 页

美国公民及移民服务局 行政上诉办公室 非先例决定

关于 T-C-M- 公司案 日期:2019年10月17日

对内布拉斯加服务中心决定的上诉

申请:表格 I-140,外籍劳工移民申请

申请人是一家专门从事金融服务的管理咨询公司,拟聘用受益人担任高级顾问-系统分析师。申请人请求将其归类为第二优先移民类别中持有高级学位的专业人士。参见《移民与国籍法》(本法)第203(b)(2)(A)条,8 U.S.C. § 1153(b)(2)(A)。这一基于就业的“EB-2”类别允许美国企业担保外国国民获得合法永久居民身份,以从事要求至少硕士学位,或学士学位加五年工作经验的工作。

内布拉斯加服务中心审理主任否决了该申请。审理主任认定,申请人未能证明受益人拥有所提供职位所要求的学习领域学位。

在上诉中,申请人主张,按照该职位的要求,记录证明受益人拥有信息系统中可接受领域相当于美国硕士学位的国外同等学位。

经重新审查(de novo review),我们将撤销审理主任的决定,并将该事项发回重审,以按照以下分析作出新决定。

一、基于就业的移民

作为高级学位专业人士移民通常遵循三步程序。为在美国永久填补一个职位并聘用外国工人,潜在雇主必须首先获得美国劳工部(DOL)的认证。参见本法第212(a)(5)(A)(i)条,8 U.S.C. § 1182(a)(5)(A)(i)。DOL批准表明,能够、愿意、合格且可用的美国工人不足以填补所提供职位,且雇用外国国民不会损害从事类似工作的美国工人的工资和工作条件。同上。

如果DOL批准了该职位,雇主接下来必须向美国公民及移民服务局(USCIS)提交劳工证和移民签证申请。参见本法第204条,8 U.S.C. § 1154。除其他事项外,USCIS确定受益人是否符合DOL认证职位的要求以及所请求的签证分类。如果USCIS批准了

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关于 T-C-M- 公司案

申请,外国国民最终可以在美国境外申请移民签证,或者如果符合条件,在美国调整身份。参见本法第245条,8 U.S.C. § 1255。

二、学历要求

申请人必须证明受益人在申请的优先日期之前已满足所提供职位的所有DOL认证工作要求。Matter of Wing's Tea House, 16 I&N Dec. 158, 160 (Acting Reg'l Comm'r 1977)。¹ 在评估受益人的资格时,USCIS必须审查随附劳工证中的职位提供部分,以确定职位的最低要求。USCIS既不能忽视认证条款,也不能施加额外要求。参见,例如,Madany v. Smith, 696 F.2d 1008, 1015 (D.C. Cir. 1983)(认定“DOL有权设定劳工证的内容”)(原文强调)。

在此,随附的劳工证规定,所提供的高级顾问-系统分析师职位的最低要求为美国硕士学位或国外同等学位,专业为“信息系统”、电气工程、计算机工程或计算机科学,外加在所提供职位或作为高级软件工程师的一年工作经验。劳工证还表明,申请人接受以“其他”教育证书加五年工作经验形式的教育与经验替代组合。在劳工证H.8-B部分,申请人将替代教育水平指定为“BS+经验。将接受任何适当的教育、经验或培训组合。”

审理主任认定受益人的硕士学位不属于允许的学习领域之一。然而,经审查记录,包括上诉时提交的材料,我们认定优势证据证明受益人拥有所提供职位可接受学习领域的国外同等学位。因此,我们将撤销审理主任的相反决定。

三、劳工证的有效性

上诉克服了申请的否决理由。但记录并未证明该申请的可批准性。申请人未能证明随附的劳工证支持所请求的分类。

除非附有Schedule A指定申请或受益人符合短缺职业资格的证明文件,高级学位专业人士的申请必须包括有效的个人劳工证。8 C.F.R. § 204.5(k)(4)(i)。劳工证“必须证明该职位要求持有高级学位的专业人士。”同上。“高级学位”一词指

任何高于学士学位的美国学术或专业学位或国外同等学位。美国学士学位或国外

¹ 本申请的优先日期为2018年6月7日,即DOL接受随附劳工证申请进行处理的日期。参见8 C.F.R. § 204.5(d)(解释如何确定申请的优先日期)。

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关于 T-C-M- 公司案

同等学位,加上至少五年专业领域的渐进工作经验,应被视为等同于硕士学位。

8 C.F.R. § 204.5(k)(2)。

如前所述,此处的劳工证表明申请人接受教育与经验的替代组合。申请人未在劳工证H.8-A部分选择“学士”,而是将替代教育水平指定为“其他”。在H.8-B部分,申请人将“其他”教育水平描述为“BS+经验。将接受任何适当的教育、经验或培训组合。”(强调为后加)。因此,劳工证表明申请人接受等同于理学学士(BS)学位的教育、经验或培训组合。

然而,如果受益人拥有五年合格工作经验,“高级学位”的定义规定高级学位专业人士的最低学历要求为美国学士学位或等同于美国学士学位的单一国外学位。参见8 C.F.R. § 204.5(k)(2)(规定等同于硕士学位为“美国学士学位或国外同等学位,加上至少五年专业领域的渐进工作经验”)(强调为后加)。该法规不允许基于教育、经验或培训组合的等同于美国学士学位。参见基于就业的移民申请最终规则,56 Fed. Reg. 60897, 60900(1991年11月29日)(指出“本法及其立法历史均明确表明,为了……在第二[优先类别]下具有等同于高级学位的经验,外国人必须至少拥有学士学位”)(强调为后加)。因此,与8 C.F.R. § 204.5(k)(4)(i)相反,该劳工证并未证明该职位要求高级学位专业人士。

审理主任未将该缺陷通知申请人,也未给予其回应的机会。因此,我们将该事项发回重审。在发回重审时,审理主任应书面告知申请人为何劳工证不支持所请求的分类,以及该公司有机会提交反驳证据或论证。

四、支付所提供工资的能力

审理主任也未处理的另一问题是,记录未证明申请人有能力支付所提供职位的拟议工资。申请人必须证明其从申请的优先日期起直至受益人获得合法永久居民身份期间持续有能力支付拟议工资。8 C.F.R. § 204.5(g)(2)。对于拥有超过100名员工的申请人,如本申请人,支付能力证据必须包括年度报告、联邦纳税申报表或经审计财务报表的副本,或财务官出具的证明其有能力支付拟议工资的声明。同上。

在此,劳工证规定所提供的高级顾问-系统分析师职位的拟议工资为每年109,000美元。如前所述,申请的优先日期为2018年6月7日。

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关于 T-C-M- 公司案

申请人提交了其前母公司2017年年度报告的副本以及同年的IRS表格W-2(工资和税务报表)。表格W-2表明,申请人在2017年支付给受益人的金额超过拟议工资。但是,与8 C.F.R. § 204.5(g)(2)相反,年度报告和表格W-2均未证明申请人有能力从申请的优先日期2018年6月7日起支付拟议工资。因此,记录未证明申请人有能力支付拟议工资。

在发回重审时,审理主任的书面通知还应要求申请人提交其在2018年(即申请优先日期所在年度)支付拟议工资能力的所需证据。申请人还可提交其该年度支付能力的额外证据,包括支持Matter of Sonegawa, 12 I&N Dec. 612 (Reg'l Comm'r 1967)所述因素的证明文件。

审理主任应给予申请人合理期限,以对发回重审后的所有问题作出回应。 在收到及时回应后,审理主任应审查全部记录并作出新的决定。

五、结论

与审理主任的决定相反,记录证明受益人具备所提供职位的最低学历要求。然而,申请人未能证明随附的劳工证支持所请求的分类,也未能证明公司具备自申请优先日起支付所提供工资的能力。

裁定:审理主任的决定被撤销。本案发回重审,以作出与上述分析一致的新决定。

引用为 Matter of T-C-M- Co., ID# 6501196 (AAO Oct. 17, 2019)

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2019-10-17)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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