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并购公司首席运营官(COO) · L-1 跨国公司内部调动:发回重审(2020年10月23日)

类别 L-1A · 领域 商业 · 结果 发回重审 · 讨论的标准 撤销通知是否符合法定要求、受益人在美担任管理或高管职位、与境外雇主的合格关系、在美国持续经营、合并后是否须提交修正申请
不成立 撤销通知是否符合法定要求、受益人在美担任管理或高管职位、与境外雇主的合格关系、在美国持续经营

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

上诉人是一家并购公司,为受益人申请 L-1A 身份以继续担任首席运营官(COO)。申请获批后,公司在 2017 年 8 月完成对另一实体的收购与合并,随后更名,受益人职位改为合并后实体的“副总裁兼董事”,并需向首席财务官汇报;公司还称 2019 年 5 月在加州设立新分支、6 月关闭原办公地点。德州服务中心主任依据 2019 年实地核查认定公司未在美国经营,撤销了批准。

程序经过

主任先撤销已批准的 L-1A 申请,上诉人随后向行政上诉办公室(AAO)提出上诉。本次 AAO 审理范围是主任的撤销决定及现有记录是否足以支持批准;AAO 未审查新的申请,也未作出批准或拒绝实体资格的终局裁定。

争议标准

撤销已批准申请须依 8 C.F.R. § 214.2(l)(9)(iii)(A) 所列六项情形之一,并按 § 214.2(l)(9)(iii)(B) 发出载明具体理由与答复期限的撤销意向通知。实体上,L-1A 要求受益人在美国担任管理或高管职位、上诉人与境外雇主存在合格关系、且上诉人在美国持续经营;申请获批后发生影响资格的变化,须依 § 214.2(l)(7)(C) 提交修正申请。

提交的证据

记录含申请表(称与境外雇主为母子公司关系、受益人为 COO、在美从事“股权投资与收购咨询”)、2019 年实地核查后提交的说明(收购合并、更名、职位变更、汇报线变化、加州新分支与原办公室关闭)、内部制作的商业计划(涉及待完成收购)、一家特拉华有限责任公司与另一方的供货协议、加州办公场所租金发票(收件人为中国地址个人、账户名为另一实体),以及加州企业登记数据库检索与联邦雇主识别号(FEIN)检索结果。

AAO 认定

AAO 认定撤销通知未指明六项法定情形中的哪一项,不符合 § 214.2(l)(9)(iii)(B) 的适当通知要求,故不能维持主任决定。同时,现有记录不足以支持批准:未证明受益人将在美担任管理或高管职位、未证明与境外雇主存在合格关系、未证明在美国持续经营;租金发票、商业计划与供货协议不能证明经常、系统、持续的经营,加州登记检索未发现上诉人注册或获授权经营,FEIN 检索亦无法与上诉人对应。

裁决结果

撤销主任的撤销决定并发回,要求主任依本意见重新作出决定;如仍拟撤销,须指明六项情形之一并详述理由。发回不等于批准申请,AAO 明确表示现有记录不支持维持上诉。

适用边界

本案为非先例决定,仅处理撤销通知的程序瑕疵与现有记录的证明不足,未终局认定受益人管理/高管资格、公司合格关系或美国经营是否成立,也未讨论其他 L-1 要素;不得据此推断其他申请的结果。

阅读提示

需核对:撤销意向通知是否指明 § 214.2(l)(9)(iii)(A) 六项情形之一;合并后是否提交修正申请;受益人在新架构下的实际职责与下属情况;加州分支的登记与经营凭证;租金发票的收件人与账户名;FEIN 与公司名称的对应关系。

下载英文原件下载中文译文

逐项证据与认定

撤销通知是否符合法定要求

证据:撤销通知未指明 8 C.F.R. § 214.2(l)(9)(iii)(A) 六项情形中的哪一项

认定理由:AAO 认定通知未载明法定撤销依据,不构成 § 214.2(l)(9)(iii)(B) 要求的适当通知,故不能维持主任决定

原文位置:第 2 页第 2 段、第 2 页第 3 段、第 3 页第 3 段

受益人在美担任管理或高管职位

证据:申请表称 COO;合并后说明称职位改为“副总裁兼董事”并向 CFO 汇报;未提交修正申请

认定理由:AAO 认定现有记录缺乏充分证据证明受益人在美担任管理或高管职位,且合并后职责与汇报线变化未通过修正申请反映

原文位置:第 2 页第 4 段、第 2 页第 6 段、第 2 页第 7 段

与境外雇主的合格关系

证据:申请表称母子公司关系;合并后公司更名并收购境外实体及其子公司;未提交修正申请

认定理由:AAO 认定记录未充分证明合并后仍存在符合 L-1A 的合格组织关系

原文位置:第 2 页第 4 段、第 2 页第 6 段、第 2 页第 7 段

在美国持续经营

证据:内部商业计划、供货协议、加州租金发票(收件人为中国地址个人、账户名为另一实体)、加州企业登记检索无记录、FEIN 检索无法对应

认定理由:AAO 认定上述材料不能证明经常、系统、持续的经营;仅设代理或办公室不足以构成“doing business”;登记与 FEIN 检索结果进一步削弱其主张

原文位置:第 3 页第 1 段、第 3 页第 2 段、第 2 页第 4 段

合并后是否须提交修正申请

证据:合并、更名、职位变更、办公地点迁移等事实;记录中无修正申请

认定理由:AAO 指出 § 214.2(l)(7)(C) 要求就影响资格的变化提交修正申请,上诉人未提交,但本次未就此单独作出终局认定

原文位置:第 2 页第 5 段、第 2 页第 6 段、第 2 页第 7 段

中文全文

原文第 1 页

美国公民及移民服务局 行政上诉办公室 非先例决定

案号:11997018 日期:2020年10月23日

对德克萨斯服务中心决定的上诉

表格 I-129,L-1A 经理或高管申请

在提交申请时,申请人是一家并购公司,寻求根据 L-1A 非移民分类继续其受益人的临时雇佣,担任其首席运营官(COO)1,该分类适用于以经理或高管身份来美国就业的跨国公司内部调任人员。移民与国籍法(该法)第 101(a)(15)(L) 条,8 U.S.C. § 1101(a)(15)(L)。

德克萨斯服务中心审理主任撤销了申请批准,认定申请人未在美国开展业务。审理主任基于2019年美国公民及移民服务局(USCIS)在本申请提交时申请人所指定为其营业地点的地址进行的实地访问作出该认定。

在本程序中,申请人负有证明其符合所请求福利资格的责任。该法第 291 条,8 U.S.C. § 1361。经重新审查,我们将该事项发回重审以进一步考虑。

一、法律框架

为确立 L-1A 非移民签证分类的资格,合格组织必须在受益人申请进入美国之前的三年内,连续一年以“经理、高管或涉及专业知识”的身份雇佣受益人。该法第 101(a)(15)(L) 条。此外,受益人必须寻求临时进入美国,以经理或高管身份继续向同一雇主或其子公司或关联公司提供服务。同上。

根据美国公民及移民服务局法规,L-1A 申请的批准可在通知后基于六种特定情形被撤销。8 C.F.R. § 214.2(l)(9)(iii)(A)。为适当

1 在提交本申请后,申请人于2017年8月完成了对[已隐去]的收购。在2017年合并后,申请人将其名称更改为[已隐去],并表示其将“继续[已隐去]作为上市公司的业务运营”。申请人还表示,受益人将担任合并后实体的“副总裁兼董事”,从而表明其不再寻求以申请中列明的 COO 职位雇佣受益人。

原文第 2 页

撤销申请批准,审理主任必须发出撤销意向通知,其中包含撤销理由的详细陈述以及允许反驳的期限。8 C.F.R. § 214.2(l)(9)(iii)(B)。

二、发回重审的依据

法规规定,如果审理主任认定基于六项已确定理由之一撤销是正当的,则可撤销申请的批准。8 C.F.R. § 214.2(l)(9)(iii)(A)。由于撤销通知未指明六项理由中哪一项促使撤销本申请的批准,该决定不构成所要求的关于预期撤销理由的适当通知。参见 8 C.F.R. § 214.2(l)(9)(iii)(B)。我们撤回撤销决定并将该事项发回审理主任。

我们还认定,目前构成的记录不足以支持批准该申请,因为其缺乏充分证据证明:(1)受益人将在美国以经理或高管身份受雇;(2)申请人与受益人的外国雇主具有合格关系;以及(3)申请人正在美国开展业务。

法规要求申请人提交修正申请,“以反映已批准关系的变化……或任何会影响受益人根据该法第 101(a)(15)(L) 条资格的信息。”8 C.F.R. § 214.2(l)(7)(C)。

在本事项中,记录表明在本申请提交并获批后,申请人经历了可能影响其资格的组织变更。在申请表格上,申请人声称与受益人的外国雇主具有母子公司关系,并表示其寻求雇佣受益人担任其首席运营官(COO),即在其位于[已隐去]的办公室从事“股权投资和收购咨询”活动。在2019年USCIS对申请中提供的营业地址进行实地访问后,申请人提供了一份声明,讨论其于2017年8月对[已隐去](及其相关子公司)的收购和合并,该时间约在本申请获批后一个月。申请人讨论了合并后发生的变化,包括其名称变更为[已隐去]的名称、受益人职位从 COO 变更为“副总裁兼[已隐去]董事”,以及新的指挥链要求受益人向[已隐去] CFO 汇报。此外,尽管[已隐去]表示其计划让受益人在中国和[已隐去]之间持续旅行,其声称于2019年5月在加利福尼亚设立了“新分公司办公室”,并于2019年6月关闭了[已隐去]办公室。

尽管存在上述各种发展,申请人未提交反映组织变更的修正申请,也未提供充分证据证明其(1)与受益人的外国雇主具有合格关系,(2)正在美国开展业务,以及(3)在申请人与[已隐去]合并后出现的新情况下在美国以经理或高管身份雇佣受益人。申请人必须以相关、有证明力且可信的证据支持其主张。参见 Matter of Chawathe, 25 I&N Dec. 369, 376 (AAO 2010)。

原文第 3 页

尽管申请人声称其打算“开展[已隐去]的持续业务运营”,其“主要业务”是在全球范围内提供“智能互联设备和云服务解决方案”,但其未提供证据证明其在美国定期、系统且持续地从事这些业务活动。参见 8 C.F.R. § 214.2(l)(1)(ii)(H)(定义“开展业务”一词)。相反,申请人提供了一份内部生成的商业计划,讨论[已隐去]对另一实体的“待定收购”以及一家特拉华州有限责任公司与[已隐去]之间的供应协议。然而,这些文件并未证明申请人正在且一直在美国开展业务。尽管申请人现在提供了在[已隐去]加利福尼亚地点租赁办公空间的发票,但这些发票显示其开具给中国地址的一名个人收件人,并标明[已隐去]为账户名称。因此,这些发票并未证明申请人在合并后必然占用了位于[已隐去]加利福尼亚的办公空间。此外,仅存在合格组织的代理人或办公室不足以证明申请人正在定期、系统且持续地开展业务。同上。

此外,申请人关于开展业务问题的主张被加利福尼亚商业实体数据库搜索的结果所削弱,该搜索未将申请人识别为在加利福尼亚注册并获授权开展业务的实体或分公司。https://businesssearch.sos.ca.gov(最后访问于2020年10月7日)。此外,使用申请人在申请表格第一页提供的联邦雇主识别号(FEIN)进行了进一步研究。该搜索也无定论,因为申请人声称属于自己的 FEIN 未与申请人关联,无论是按其原始名称还是按其与[已隐去]合并后采用的名称。鉴于申请人最初的 supporting 文件显示其在英属维尔京群岛注册成立,缺乏证据证明申请人作为受益人海外雇主的母公司、分公司、关联公司或子公司获授权在美国开展业务,这进一步引发申请人是否有资格获得该签证分类的问题。参见 8 C.F.R. § 214.2(l)(1)(i)。

由于审理主任未遵守与撤销已批准申请相关的具体要求,我们无法维持审理主任的决定。尽管如此,目前构成的记录并未证明支持本上诉是正当的。因此,我们将该事项发回重审以作出新决定。如果审理主任认定撤销批准可能是正当的,审理主任应发出新的撤销意向通知,指明 8 C.F.R. § 214.2(l)(9)(iii)(A) 所列六种情形中哪一项促发了该通知,并提供撤销申请批准意向理由的详细陈述。

命令:审理主任的决定被撤回。该事项发回重审,以按照上述意见进行进一步程序并作出新决定。

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2020-10-23)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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