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注册护士 · EB-3 职业移民:发回重审(2017年10月30日)

类别 EB-3技术工人 · 领域 医疗 · 结果 发回重审 · 讨论的标准 雇主持续支付拟付工资的能力、多受益人合并拟付工资的支付能力、商业模式保障支付能力的主张、注册护士EB-3技术工人分类与劳工证程序
不成立 商业模式保障支付能力的主张

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

上诉人是一家医疗服务人员提供机构,拟雇用受益人担任注册护士,为其申请EB-3技术工人分类。劳工证列明的优先日期为2016年1月25日,拟付年薪为66,040美元。内布拉斯加服务中心主任以记录未能证明上诉人具备支付拟付工资的能力为由拒绝申请。

程序经过

主任初次拒绝申请,理由是无法证明支付拟付工资的能力。上诉人不服并提起上诉,同时提交补充证据,主张主任在合并计算本案及其他申请拟付工资方面认定有误。AAO进行重新审查(de novo),本次范围是上诉审查,不涉及重开或复议动议。

争议标准

争议焦点是8 C.F.R. § 204.5(g)(2)要求的能力支付标准:从优先日期起至受益人取得合法永久居留期间,须持续具备支付拟付工资的能力。若未每年足额支付,则审查净收入或净流动资产是否足以补足差额;不足时还可考虑Sonegawa案所列其他因素。多受益人情形下,还须证明对每名受益人的职位邀请真实可行。

提交的证据

记录包含优先日期为2016年1月25日的劳工证,其中载明注册护士拟付年薪66,040美元;主任审查时仅有2015年联邦税表。上诉时上诉人提交补充证据,并主张其收费高于工资的商业模式可保障支付能力。AAO指出,2016年(优先日期所在年度)所需证据在主任裁决时尚未可得,且记录未支持该商业模式主张,因为包括受益人在内的许多新雇员在移民过程中仍身处境外,无法在优先日期后为上诉人创收。

AAO 认定

AAO认定,主任裁决时2016年度能力支付证据尚不可得,因此应发回要求提供2016年年度报告、联邦税表或审计财务报表。AAO还认定,上诉人须证明其有能力支付本案及在优先日期时或之后待决或提交的其他I-140申请受益人的合并拟付工资;所谓“待决”包括已批准但未撤回或撤销的申请,不限于审理期重叠者。AAO指出记录显示至少158份此类申请,而主任仅援引56份,发回时应补充收件号、受益人姓名、优先日期、拟付工资及各申请状态等缺失信息。

裁决结果

AAO撤销主任决定,将记录发回进一步审理,并要求主任给予合理时间提交上述证据,收到回应后审查全案并作出新决定。发回重审不等于批准申请。

适用边界

本案为非先例决定,仅处理EB-3技术工人注册护士申请中的雇主能力支付问题,不涉及受益人资格实质认定,也不确立对其他申请有约束力的规则。关于合并计算多份申请拟付工资的讨论,限于本案记录与所引法规、判例。

阅读提示

需核对:2016年度年度报告、联邦税表或审计财务报表;本案及其他相关I-140申请的收件号、受益人、优先日期、拟付工资与状态;已支付工资记录;Sonegawa因素相关证据;以及上诉人商业模式主张与受益人在境外的记录矛盾。

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逐项证据与认定

雇主持续支付拟付工资的能力

证据:劳工证载明优先日期2016年1月25日、注册护士拟付年薪66,040美元;主任裁决时仅有2015年联邦税表,2016年度证据尚不可得。

认定理由:AAO认为主任裁决时优先日期所在年度的必要证据尚未可得,应发回要求提交2016年年度报告、联邦税表或审计财务报表后再作判断,本次未就能力支付作出最终认定。

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多受益人合并拟付工资的支付能力

证据:主任援引56份在2016年待决或提交的申请;AAO指出记录显示至少158份;上诉人主张只需就同时待决申请合并计算。

认定理由:AAO认为多受益人申请须证明对每名受益人的职位邀请真实且有能力分别支付,且“待决”包括已批准但未撤回或撤销的申请,不限于审理期重叠;但具体能力支付结论留待发回后结合补充信息判断。

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商业模式保障支付能力的主张

证据:上诉人主张向客户收取的服务费高于支付给员工的工资;记录显示包括受益人在内的许多新雇员在移民过程中仍身处境外。

认定理由:AAO认定记录不支持该主张,因为境外受益人在优先日期后数月甚至数年才能入境创收,无法在所需期间为上诉人产生收入。

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注册护士EB-3技术工人分类与劳工证程序

证据:劳工证将职位列为注册护士,拟付年薪66,040美元;专业护士属Schedule A职位,由USCIS在签证申请程序中一并审理劳工申请。

认定理由:AAO仅作程序背景说明,本次未对受益人资格或职位实质作出最终认定。

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中文全文

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美国公民及移民服务局 行政上诉办公室非先例决定

关于 W-S-S-, INC. 日期:2017年10月30日

对内布拉斯加服务中心决定的上诉

申请:表格 I-140,外籍工人移民申请

申请人是一家医疗保健人员提供机构,拟雇用受益人担任注册护士。申请人请求将其归类为第三优先移民类别下的技术工人。见《移民与国籍法》(本法)第 203(b)(3)(i) 条,8 U.S.C. § 1153(b)(3)(i)。这一基于就业的“EB-3”类别允许美国雇主为至少具有两年培训或经验的外国人担保,以取得合法永久居民身份。

内布拉斯加服务中心审理主任否决了该申请。审理主任认定,记录未能证明申请人具备支付所提供工资所需的能力。

在上诉中,申请人提交了补充证据,并主张审理主任认定其无力支付本申请及其他申请合计所提供的工资,属于错误。

经重新审查,我们将撤回审理主任的决定,并将本事项发回重审,以便按照以下意见进一步处理。

一、基于就业的移民程序

基于就业的移民通常遵循三步程序。首先,雇主向美国劳工部(DOL)提交劳工证申请。见本法第 212(a)(5)(A)(i) 条,8 U.S.C. § 1182(a)(5)(A)(i)。如果劳工部证明外国人可以永久填补所提供职位,雇主随后必须将该证明连同移民签证申请提交美国公民及移民服务局(USCIS)。见本法第 204 条,8 U.S.C. § 1154。如果 USCIS 批准该申请,该外国人最终可以在美国境外申请移民签证,或者如果符合资格,在美国境内调整身份。见本法第 245 条,8 U.S.C. § 1255。

然而,对于专业护理职位,劳工部已认定美国缺乏足够有能力、愿意、合格且可用的工人。20 C.F.R. § 656.5(a)(3)(ii)。劳工部还认定,雇用外国人从事这些“A 表”工作不会损害美国护士的工资和工作条件。同上。由于 A 表职位不需要测试美国劳动力市场,劳工部已授权 USCIS 在签证申请程序中裁定专业护士的劳工申请。

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关于 W-S-S-, Inc.

签证申请程序。20 C.F.R. § 656.15(a)。因此,在本案中,USCIS 对劳工证申请和申请一并作出裁定。

二、申请人支付所提供工资的能力

申请人必须证明其从申请优先日起直至受益人获得合法永久居民身份,持续具备支付所提供工资的能力。8 C.F.R. § 204.5(g)(2)。支付能力的证据必须包括年度报告、联邦所得税申报表或经审计财务报表的副本。同上。

在确定支付能力时,USCIS 会考虑申请人是否从申请优先日起每年向受益人支付全额所提供工资。如果申请人未每年支付全额所提供工资,USCIS 会审查其是否产生了足够的年度净收入或净流动资产,以支付年度所提供工资与实际支付工资之间的任何差额。如果净收入和净流动资产不足,USCIS 还可考虑影响申请人支付所提供工资能力的其他因素。见 Matter of Sonegawa, 12 I&N Dec. 612, 614-15 (Reg'l Comm'r 1967)。1

在此,优先日为2016年1月25日的劳工证2 载明所提供注册护士职位的所提供工资为每年66,040美元。然而,截至审理主任作出决定时,申请人支付2016年(即申请优先日所在年度)所提供工资能力所需的证据尚不可得。在确定申请人的支付能力时,审理主任考虑了该公司2015年的联邦纳税申报表,即可获得的最新申报表,并认定申请人未能证明其有能力支付本案受益人以及其其他 I-140 申请受益人的工资。

申请人支付2016年所提供工资能力所需的证据现在应当可以获得。因此,我们将撤回审理主任的决定,并将本事项发回重审,以考虑与优先日所在年度相关的证据。在发回重审时,审理主任应要求申请人提供其2016年的年度报告、联邦所得税申报表或经审计财务报表的副本。申请人还可提交补充证据,以支持其有能力向本案受益人以及其其他担保的 I-140 受益人支付所提供工资,包括支持 Sonegawa 案所述因素的证据。

在上诉中,申请人主张审理主任错误地要求其证明有能力支付本申请以及在本申请优先日之后待决或提交的其他申请合计所提供的工资。申请人辩称,其已证明有能力支付

1 联邦法院已维持 USCIS 确定申请人支付所提供工资能力的方法。见,例如,River St. Donuts, LLC v. Napolitano, 558 F.3d 111, 118 (1st Cir. 2009);Estrada-Hernandez v. Holder, 108 F. Supp. 3d 936, 942-43 (S.D. Cal. 2015);Rivzi v. Dep't of Homeland Sec., 37 F. Supp. 3d 870, 883-84 (S.D. Tex. 2014), aff'd, 627 Fed. App'x 292 (5th Cir. 2015)。 2 见 8 C.F.R. § 204.5(d)(解释如何确定申请的优先日)。

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关于 W-S-S-, Inc.

其他已批准申请所提供工资。然而,如果申请人已为多名受益人提交申请,则必须证明其向每名受益人提供的工作机会是现实的,并且其有能力向每名受益人支付所提供工资。见 8 C.F.R. § 204.5(g)(2);另见 Patel v. Johnson, 2 F. Supp. 3d 108, 124 (D. Mass. 2014)(维持我们否决申请的决定,因为申请人未能证明其有能力支付多名受益人)。否则,如果申请人2016年的净收入或净流动资产金额等于或超过每份单独申请的所提供工资,申请人就可以不现实地证明其有能力支付无限数量的受益人。见 Matter of Great Wall, 16 I&N Dec. 142, 144-45 (Acting Reg'l Comm'r 1977)(认定支付能力要求必须确立“现实的”工作机会)。因此,申请人必须证明其有能力支付本受益人以及在本申请优先日之后待决或提交的其他 I-140 申请受益人的工资。3

申请人还主张,审理主任错误地要求其证明有能力支付并非“同时待决”的申请合计所提供的工资。然而,申请人似乎误解了 USCIS 对“待决”申请的含义。就支付能力而言,申请不仅在其审理期间处于待决状态。申请人必须证明其持续具备支付能力,“直至受益人获得合法永久居民身份……”8 C.F.R. § 204.5(g)(2)。因此,除非被撤回或撤销,申请在获批后也仍处于待决状态。因此,即使各申请的审理期间没有重叠,申请人也必须证明其有能力支付合计所提供的工资。4

审理主任引用了申请人的56份申请,这些申请在本申请优先日之后于2016年待决或提交。然而,包括本申请在内,USCIS 记录显示申请人提交了至少158份在优先日之后待决或提交的申请。因此,在发回重审时,审理主任应要求提供缺失信息,包括这些其他申请的收件编号、受益人姓名、优先日、所提供工资,以及每份申请的状态和任何变更日期(即待决、批准、撤回、撤销、否决、上诉或动议中、受益人获得合法永久居民身份)。审理主任还应要求提供该年度向这些其他受益人支付任何工资的证据。

3 不审议申请人支付其他 I-140 受益人之一所提供工资的能力,如果:

  • 在该其他受益人获得合法永久居民身份之后:
  • 如果为该其他受益人提交的 I-140 申请已被撤回、撤销或否决,且没有待决上诉或动议;或
  • 在为该其他受益人提交的 I-140 申请的优先日之前。

4 审理主任表示,他不要求申请人证明有能力支付受益人已获得合法永久居民身份的申请所提供工资。我们同意,申请人无需证明有能力支付在本申请优先日之前已获得合法永久居民身份的受益人。但其必须证明有能力支付在优先日之后获得“绿卡”的受益人的所提供工资。具体而言,其必须证明从申请优先日起直至这些受益人绿卡批准日止有能力支付此类受益人。

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关于 W-S-S-, Inc.

在上诉中,申请人进一步陈述,其向客户收取的员工服务费用高于其支付给工人的工资。其主张,这一商业模式确保其有能力支付其待决申请中所提供工资的合计金额。然而,记录并不支持申请人的主张,因为其许多新雇员,包括受益人,在移民过程中仍在美国境外。申请人必须证明其有能力自这些外国国民的申请优先日起支付所提供工资。见8 C.F.R. § 204.5(g)(2)。然而,美国境外的受益人在优先日之后数月或有时数年,一旦获得移民签证并入境后,才能为申请人产生收入。因此,记录并不支持申请人的主张,即其商业模式确保其有能力支付所提供工资的合计金额。

III. 结论

截至审理主任决定之日,自申请优先日起证明申请人支付所提供工资能力的所需证据尚不可用。发回重审时,审理主任应给予申请人合理的时间提供上述证据和信息。在及时收到申请人的答复后,审理主任应审查整个记录并作出新的决定。

命令:审理主任的决定被撤回。记录发回重审,以按照上述意见进行进一步程序并作出新的决定。

引用为 Matter q{W-S-S-, Inc., ID# 404233 (AAO Oct. 30, 2017)

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2017-10-30)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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