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建筑工头 · EB-3 职业移民:上诉驳回(2019年10月31日)

类别 EB-3技术工人 · 领域 商业 · 结果 上诉驳回 · 讨论的标准 重新开案动议是否逾期、审理主任是否应裁量接受逾期动议、AAO是否应自行重新开案、审理主任是否不当依据2018年10月1日政策备忘录拒绝、I-140申请的实体资格(EB-3技术工人)
不成立 重新开案动议是否逾期、审理主任是否应裁量接受逾期动议、AAO是否应自行重新开案、审理主任是否不当依据2018年10月1日政策备忘录拒绝

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

上诉人是一家屋顶承包商,为受益人申请EB-3技术工人分类,拟让其担任建筑工头。审理主任以申请未附完整劳工证(属法定初始证据)为由拒绝该I-140申请。上诉人随后提交重新开案动议,但因使用旧版表格被退回,最终因超过30天期限被审理主任驳回。

程序经过

内布拉斯加服务中心审理主任初次拒绝I-140申请;上诉人提交重新开案动议,该动议先因使用错误表格版本被退回,后因逾期被驳回;上诉人不服该驳回动议的决定提出上诉,本次AAO审查范围仅为重新开案动议是否逾期,不涉及I-140实体资格。

争议标准

重新开案动议须在决定作出后30天内提交(邮寄送达则为33天);审理主任可裁量接受逾期动议,前提是迟延合理且超出申请人控制;上诉审查采用重新审查(de novo)标准,由上诉人承担证明资格的责任。

提交的证据

记录显示I-140申请所附劳工证不完整;上诉人主张其初次使用已过期的旧版I-290B表格、USCIS未发布新版表格提示、且收到退回通知过晚以致无法及时重新提交;上诉人还主张审理主任不当依据2018年10月1日USCIS政策备忘录直接拒绝而未先发补证通知。

AAO 认定

AAO认定审理主任拒绝行使裁量权接受逾期动议并无错误,上诉人未证明该裁量判断有误;AAO拒绝依8 C.F.R. § 103.5(a)(5)自行重新开案;关于政策备忘录的主张不成立,因为决定中未引用该备忘录,拒绝依据是8 C.F.R. §§ 103.2(a)(1)和103.2(b)(8)(ii)关于初始证据的规定。

裁决结果

上诉被驳回(dismissed)。AAO未审查I-140申请的实体优劣,也未认定受益人是否符合EB-3技术工人资格。

适用边界

本案为非先例决定,仅处理重新开案动议的时效与裁量问题,不确立关于EB-3资格、劳工证完整性或补证程序的一般规则;发回或维持均不表示原申请会获批准。

阅读提示

需核对:拒绝决定送达日期与动议实际收到日期(记录为相隔43天)、所用I-290B表格版本及退回通知日期、劳工证缺失的具体内容、以及决定书是否实际引用2018年10月1日备忘录。

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逐项证据与认定

重新开案动议是否逾期

证据:记录显示决定作出与正确提交动议之间相隔43天,超过30天(邮寄送达为33天)期限

认定理由:AAO认定动议未在8 C.F.R. § 103.5(a)(1)(i)规定的期限内提交,审理主任认定逾期无误

原文位置:第 1 页第 6 段、第 1 页第 9 段

审理主任是否应裁量接受逾期动议

证据:上诉人关于旧版表格过期、USCIS未发布提示、退回通知过晚的主张

认定理由:AAO认定上诉人未证明审理主任拒绝行使裁量权存在错误,故不推翻该决定

原文位置:第 1 页第 8 段、第 2 页第 3 段

AAO是否应自行重新开案

证据:上诉人请求AAO依8 C.F.R. § 103.5(a)(5)自行开案

认定理由:AAO全面审查记录后拒绝行使该自行开案权

原文位置:第 2 页第 4 段

审理主任是否不当依据2018年10月1日政策备忘录拒绝

证据:决定书文本及所引法规8 C.F.R. §§ 103.2(a)(1)、103.2(b)(8)(ii)

认定理由:决定中未出现该备忘录的任何引用,拒绝依据是初始证据不完整的法规规定,上诉人的主张无根据

原文位置:第 2 页第 8 段

I-140申请的实体资格(EB-3技术工人)

证据:劳工证不完整;受益人拟任建筑工头职位

认定理由:本次上诉审查对象为重新开案动议的驳回决定,而非I-140实体优劣,AAO未就EB-3资格作出认定

原文位置:第 1 页第 7 段、第 2 页第 5 段

中文全文

原文第 1 页

美国公民及移民服务局 行政上诉办公室 非先例决定

关于 J-S-&S-, INC. 案 日期:2019年10月31日

对内布拉斯加服务中心决定的上诉

申请:表格 I-140,外籍工人移民申请

申请人是一家屋顶工程承包商,拟雇用受益人担任建筑工头。申请人请求将受益人归类为第三优先移民类别下的技术工人。移民与国籍法(本法)第 203(b)(3)(A)(i) 条,8 U.S.C. § 1153(b)(3)(A)(i)。这一基于就业的“EB-3”移民分类允许美国雇主担保外国国民获得合法永久居民身份,以从事要求至少两年培训或经验的职位。

内布拉斯加服务中心审理主任以申请未附有完整的劳工证(一种必需的初始证据)为由驳回了申请。申请人提交了重新开案动议,1 该动议在最初因使用错误表格版本而被拒收后,最终被审理主任以未在 8 C.F.R. § 103.5(a)(1)(i) 规定的 30 天期限内提交为由驳回。2 由于自决定之日起至收到正确提交的重新开案动议之日已过去 43 天,审理主任认定该动议未及时提交。本事项现因上诉而由本办公室审理。经重新审查(de novo review),我们将驳回上诉。

我们因上诉而审理的决定是有关申请人重新开案动议的决定,而非 underlying 申请本身的实体问题。因此,我们面前唯一的问题是审理主任认定该动议不及时是否正确。

在上诉中,申请人主张审理主任本应行使 8 C.F.R. § 103.5(a)(1) 项下的自由裁量权,该规定允许 USCIS 在申请人证明延迟是合理的且超出其控制范围时,免除未在监管截止日期前提交重新开案动议的责任。据申请人称,本案中其迟延提交应予宽恕,因为其最初使用的过期表格 I-290B 刚刚过期不久,USCIS 未发布关于更新版表格 I-290B 的警示,且 USCIS 的拒收通知收到得太晚,无法及时提交动议。申请人还主张,USCIS 本应接受其原始

1 重新开案动议必须陈述新事实并有书面证据支持。8 C.F.R. § 103.5(a)(2)。 2 法规实际上允许 33 天的提交期限,因为驳回决定是通过邮寄送达申请人的。见 8 C.F.R. § 103.5(b)。

原文第 2 页

关于 J-S-&S-, Inc. 案

提交材料,作为重新开案动议的及时提交,因为本法或法规均未强制要求使用现行版本的表格 I-290B。

如前所述,如果审理主任认为延迟是合理的且超出申请人的控制范围,则接受迟延提交的重新开案动议属于审理主任的自由裁量权。在此,审理主任拒绝行使自由裁量权接受迟延的重新开案动议。申请人未证明审理主任在该认定中存在错误。因此,我们将不推翻审理主任的决定。

申请人进一步主张,如果我们不同意审理主任本应接受迟延动议,我们仍应行使 8 C.F.R. § 103.5(a)(5) 项下的权力,自行动议重新开案本程序。我们已彻底审查本事项,基于现有记录,我们拒绝行使 8 C.F.R. § 103.5(a)(5) 项下的权力。3

基于上述理由,上诉将被驳回。在签证申请程序中,申请人负有证明其符合所寻求移民福利资格的责任。本法第 291 条,8 U.S.C. § 1361。申请人未履行该责任。

命令:上诉被驳回。

引用为 Matter of J-S-&S-, Inc., ID# 654 7045 (AAO Oct. 31, 2019)

3 申请人未证明审理主任错误地驳回了申请。据申请人称,审理主任不当“依据 2018 年 10 月 1 日新的 USCIS 政策备忘录”,允许在初始证据不足以显示资格时驳回申请,而非发出证据请求允许申请人补正其初始证据中的任何缺陷。申请人关于审理主任不当依据 2018 年 10 月 1 日 USCIS 备忘录的主张没有根据。该决定中任何地方均未提及该备忘录。相反,审理主任在其决定中明确表示,驳回申请的理由在于联邦法规 8 C.F.R. §§ 103.2(a)(1) 和 103.2(b)(8)(ii),其中规定向国土安全部提出的每项福利请求必须按照表格说明执行,如果未向 USCIS 提交福利请求时附上所有必需的初始证据,USCIS 有权因缺乏初始证据而驳回该福利请求。记录显示,申请人的 I-140 申请未附有所有必需的初始证据,因为劳工证不完整。审理主任适当行使了法规赋予的权力,以未遵守初始证据监管要求为由驳回申请。

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2019-10-31)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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