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医院注册护士 · EB-3 职业移民:动议驳回(2017年9月21日)

类别 EB-3技术工人 · 领域 医疗 · 结果 动议驳回 · 讨论的标准 现行工资裁定及在有效期内提交、申请提交通知及内部媒体发布、通知所列工资率、支付承诺工资的能力、受益人符合最低工作经验要求、Schedule A申请的有效性及承继关系、复议动议是否证明原决定错误适用法律或政策
不成立 现行工资裁定及在有效期内提交、申请提交通知及内部媒体发布、通知所列工资率、支付承诺工资的能力、受益人符合最低工作经验要求、Schedule A申请的有效性及承继关系、复议动议是否证明原决定错误适用法律或政策

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

某医院作为申请人,为一名受益人提交I-140职业移民申请,请求将其归为第三优先技术工人,职位为注册护士。该申请附有Schedule A指定申请,因为注册护士属于劳工部不要求雇主先行招聘的Schedule A职业。审理主任以记录不支持批准Schedule A申请为由拒绝该申请,理由涉及未取得现行工资裁定及未按规定张贴申请通知。

程序经过

内布拉斯加服务中心主任初次拒绝该申请。申请人上诉后,AAO维持主任决定,认为申请人未按劳工部规定取得现行工资裁定,也未按规定张贴申请通知。申请人随后提出复议动议,主张其现行工资裁定符合规定且通知张贴适当。本次AAO审理范围限于该复议动议,审查此前决定是否错误适用法律或政策。

争议标准

复议动议必须依据当时记录证明AAO决定错误适用法律或政策,并须以相关先例、制定法或法规条文、或USCIS/DHS政策声明支持。Schedule A申请须包含州劳动力机构依劳工部法规出具的现行工资裁定,且雇主须在裁定有效期内提交申请;申请还须附有向员工或其谈判代表发出申请提交通知的证据,无谈判代表时须在工作场所连续张贴至少10个工作日,并按内部媒体常规发布。

提交的证据

记录显示申请于2006年5月1日提交时没有州劳动力机构出具的现行工资裁定;上诉时补交了一份有效期自2007年7月20日至2008年6月30日的工资裁定。申请中附有显示在工作场所张贴超过10个工作日的通知;上诉时又提交另一份通知和人力资源主任信函。记录还包含Schedule A申请、受益人关于工作经验的自述、人力资源主任关于2005年10月4日起雇用受益人的信函,以及关于申请人被收购的在线公开记录。

AAO 认定

AAO认定申请人未在现行工资裁定有效期内提交Schedule A申请,申请早于裁定生效一年多,违反20 C.F.R. § 656.40(c)。关于通知,AAO认定两份通知均未说明是否在所有适用的内部媒体发布,第二份通知还是在申请提交之后才张贴,且两份通知所列工资率低于承诺工资28.59美元/小时和现行工资23.65美元/小时。AAO还指出申请人未提交自优先日起持续支付承诺工资的能力证据,且另有至少12份在优先日之后仍待决或已批准的申请需合并计算工资能力;受益人截至优先日仅有不到一年相关经验,不满足至少一年经验要求;申请人在动议待决期间被收购,记录未明确由哪一实体雇用受益人,也未证明承继关系。

裁决结果

AAO驳回复议动议,维持此前上诉决定。AAO认定记录不支持批准附随的Schedule A指定申请,因此未能证明此前驳回上诉错误适用法律或政策。

适用边界

本案为非先例决定,仅处理该医院注册护士EB-3技术工人申请附随Schedule A指定申请的复议动议,不确立对其他申请具有约束力的规则。AAO对工资能力、受益人经验及承继关系的讨论属于附加指出的缺陷,并指示未来提交时补正,并非本次批准或发回。

阅读提示

核对本案时应查阅:2006年5月1日提交的I-140及Schedule A申请、州劳动力机构现行工资裁定及其有效期、两份申请提交通知及内部媒体发布记录、人力资源主任信函、受益人工作经验证明、申请人的年度报告/税表/审计财务报表,以及关于收购和承继关系的公司文件。

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逐项证据与认定

现行工资裁定及在有效期内提交

证据:2006年5月1日提交申请时无SWA现行工资裁定;上诉时提交有效期2007年7月20日至2008年6月30日的裁定。

认定理由:申请提交早于裁定生效一年多,未在裁定有效期内提交Schedule A申请,违反20 C.F.R. § 656.40(c)。

原文位置:第 2 页第 3 段、第 2 页第 4 段、第 2 页第 5 段、第 2 页第 6 段

申请提交通知及内部媒体发布

证据:申请附有工作场所张贴超过10个工作日的通知;上诉时提交另一份通知和人力资源主任信函;均未说明在所有适用内部媒体发布;第二份通知在申请提交后张贴。

认定理由:未证明按DOL规定在所有适用内部媒体发布通知,且第二份通知张贴时间不符合申请提交前30至180日的要求。

原文位置:第 2 页第 8 段、第 2 页第 9 段、第 2 页第 10 段

通知所列工资率

证据:两份通知所列工资率低于承诺工资28.59美元/小时和现行工资23.65美元/小时。

认定理由:DOL规定要求通知所列工资率等于或高于SWA确定的现行工资,且不得低于提供给外籍人士的工资。

原文位置:第 3 页第 3 段、第 3 页第 4 段

支付承诺工资的能力

证据:未提交自优先日起的年度报告、联邦所得税申报表或审计财务报表;USCIS记录显示至少12份其他申请在优先日后仍待决或已批准。

认定理由:未按8 C.F.R. § 204.5(g)(2)证明持续支付能力,且须证明能合并支付本申请及其他待决/已批准申请的承诺工资。

原文位置:第 3 页第 8 段、第 3 页第 9 段、第 3 页第 10 段、第 3 页第 11 段、第 4 页第 2 段

受益人符合最低工作经验要求

证据:Schedule A申请要求至少一年相关工作经验;受益人自述经验来自申请人;人力资源主任称2005年10月4日起雇用;优先日为2006年5月1日。

认定理由:截至优先日受益人在该职位经验不足一年,记录缺乏其他合格经验证据。

原文位置:第 4 页第 4 段、第 4 页第 5 段、第 4 页第 6 段

Schedule A申请的有效性及承继关系

证据:在线公开记录显示动议待决期间一家公司收购了申请人;记录未明确由申请人还是新所有者雇用受益人,也未证明新所有者承继关系。

认定理由:若由新所有者雇用受益人,须依Matter of Dial Auto Repair Shop证明其承继申请人的权利和义务;记录未予证明。

原文位置:第 4 页第 8 段、第 4 页第 9 段、第 4 页第 10 段

复议动议是否证明原决定错误适用法律或政策

证据:申请人主张其现行工资裁定符合规定且通知张贴适当;AAO复核后认定仍不符合DOL法规。

认定理由:动议未依据当时记录证明AAO此前决定错误适用法律或政策,故驳回复议动议。

原文位置:第 1 页第 7 段、第 1 页第 10 段、第 5 页第 3 段、第 5 页第 4 段

中文全文

原文第 1 页

美国公民及移民服务局 行政上诉办公室非先例决定

关于 N-V-H- 案  日期:2017年9月21日

关于行政上诉办公室决定的动议

申请:表格 I-140,外籍工人移民申请

申请人是一家医院,拟雇用受益人为注册护士。申请人请求将其归类为第三优先移民类别下的技术工人。见《移民与国籍法》第203(b)(3)(A)(i)条,8 U.S.C. § 1153(b)(3)(A)(i)。该就业类类别允许美国企业为至少具有两年培训或经验的外国国民担保,以获得合法永久居民身份。

内布拉斯加服务中心审理主任否决了该申请,认定记录不支持批准随附的附表A认定申请。1 在上诉中,我们维持了审理主任的决定,同意申请人未按照DOL规定取得现行工资确定,或未就申请提交张贴通知。

在复议动议中,申请人主张其现行工资确定符合监管要求,且其已适当张贴了附表A申请提交的通知。

经审查,我们将驳回复议动议。

一、法律

复议动议必须基于当时的记录确立我们的决定错误适用了法律或政策。8 C.F.R. § 103.5(a)(3)。申请人必须以相关的先例或已采纳决定、成文法或法规条款,或USCIS或国土安全部政策声明支持复议动议。我们可以批准满足这些要求并证明符合所请求移民福利资格的动议。

1 附表A包含两种职业——物理治疗师和专业护士——美国劳工部(DOL)不要求外国国民的潜在雇主在美国劳动力市场进行广告招聘。见20 C.F.R. § 656.5。DOL已认定美国缺乏足够有能力、愿意、合格且可用的工人从事这些职业,且雇用外国国民不会损害类似职业中美国工人的工资和工作条件。同上。因此,DOL已授权美国公民及移民服务局(USCIS)在移民签证程序中裁定附表A申请。见20 C.F.R. § 656.15。

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关于 N-V-H- 案

二、现行工资确定

附表A认定申请必须包括根据DOL规定从州劳动力机构(SWA)取得的现行工资确定。20 C.F.R. § 656.15(b)(1)。雇主必须在现行工资确定的有效期内提交其附表A申请。20 C.F.R. § 656.40(c)。

在本案中,申请人于2006年5月1日提交了申请和附表A申请,但未附SWA的现行工资确定。然而,在上诉中,申请人提交了一份工资确定,有效期自2007年7月20日至2008年6月30日。

然而,与20 C.F.R. § 656.40(c)相反,申请人未在现行工资确定的有效期内提交其附表A申请。相反,其在工资确定生效前一年多提交了申请。因此,申请人在取得现行工资确定方面未遵守DOL规定。

在动议中,申请人指出,根据20 C.F.R. § 656.40(c),其现行工资确定有效期超过90天且少于一年。然而,如上所述,该法规还要求雇主在工资确定的有效期内提交其附表A申请。与DOL规定相反,申请人未在工资确定的有效期内提交其附表A申请,因此未确立其寻求福利的资格。因此,我们将维持我们的上诉决定。

三、提交通知

附表A认定申请还必须包括证据,证明雇主按照DOL规定向员工或其谈判代表提供了申请提交的通知。20 C.F.R § 656.15(b)(2)。如果不存在谈判代表,雇主必须在工作场所张贴提交通知至少连续10个工作日。20 C.F.R. § 656.10(d)(1)(ii)。“此外,雇主必须按照其组织中类似职位招聘的正常程序,在任何及所有内部媒体(无论电子或印刷)上发布通知。”同上。

在此,申请中包括一份提交通知,表明其在工作场所张贴超过连续10个工作日。然而,与审理主任补件通知中的指示相反,申请人未表明其是否按照DOL规定在所有适用的内部媒体上发布了通知。

在上诉中,申请人提交了另一份提交通知及其人力资源总监的信函。然而,这两份文件均未表明申请人在所有适用的内部媒体上发布了提交通知。此外,与DOL规定相反,申请人在提交附表A申请之后才张贴第二份通知。见20 C.F.R. § 656.10(d)(3)(iv)(要求在工作申请提交前30至180天之间张贴提交通知)。

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.

关于 N-V-H- 案

我们在复议中还注意到,与DOL规定相反,申请人的两份提交通知均列明的工资率低于提供的工资每小时28.59美元,且低于现行工资每小时23.65美元。见20 C.F.R. § 656.10(d)(4)(要求提交通知“列明工资率(必须等于或超过SWA在现行工资请求表上输入的现行工资率)”);另见20 C.F.R. §§ 656.17(f)(5)、(7)(禁止张贴通知和印刷广告包含低于现行工资的工资率,或不如提供给外国国民的待遇优惠)。

基于上述理由,申请人的附表A申请提交通知不符合DOL规定。基于这一额外理由,我们将维持我们的上诉决定。

四、其他问题

在复议中,我们还注意到该申请的以下缺陷。

A. 申请人支付提供工资的能力

申请人必须证明其从申请优先日期起直至受益人获得合法永久居民身份期间持续有能力支付提供的工资。8 C.F.R. § 204.5(g)(2)。支付能力的证据必须包括年度报告、联邦所得税申报表或经审计财务报表的副本。同上。

在此,如前所述,附表A申请列明所提供注册护士职位的提供工资为每小时28.59美元。申请的优先日期为2006年5月1日,即申请提交日期。见8 C.F.R. § 204.5(d)(解释如何确定申请的优先日期)。

与8 C.F.R. § 204.5(g)(2)相反,申请人未提交自申请优先日期起其支付提供工资能力的所需证据。此外,USCIS记录表明申请人提交了至少12份为其他受益人的申请,这些申请在本申请优先日期之后仍待决或已获批准。2

申请人必须证明其有能力支付其提交的每份申请所提供的工资,直至受益人获得合法永久居民身份。8 C.F.R. § 204.5(g)(2)。因此,本案申请人必须证明其有能力支付本申请及在其优先日期之后仍待决或已获批准的其他申请所提供的合并工资。见Patel v. Johnson, 2 F. Supp. 3d 108, 124 (D. Mass. 2014)(维持撤销申请批准,因为在批准提交时,申请人未证明其有能力支付多份待决申请的合并提供工资)。

2 USCIS记录通过以下收件编号识别其他申请:

和

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.

关于 N-V-H- 案

在本事项的任何未来提交中,申请人必须提交监管要求的证据,证明其有能力支付自本申请优先日期起适用受益人的合并提供工资。

B. 受益人的合格经验

申请人必须证明受益人在申请优先日期之前具备随附劳工申请上所述的最低职位要求。Matter of Wing's Tea House, 16 I&N Dec. 158, 160 (Acting Reg'l Comm'r 1977)。

在此,附表A申请列明所提供注册护士职位的最低职位要求包括在所提供的职位中至少一年的经验。在申请中,受益人证明其在申请人处获得了所提供职位的经验。她未说明任何其他合格经验。在一封信函中,申请人的人力资源总监表示医院于2005年10月4日开始雇用受益人为注册护士。

截至申请优先日期2006年5月1日,记录未能证明受益人具备所提供职位至少一年的工作经验。截至该日期,记录显示申请人对受益人的雇佣不足一年。记录缺乏证据证明其具备任何其他符合条件的工作经验。在本事项的任何未来提交文件中,申请人必须证明受益人在申请优先日期之前具备所提供职位至少一年的工作经验。申请人还必须解释劳工申请中遗漏任何其他符合条件工作经验的原因。

C. 附表A申请的有效性

企业只有在证明自身为该雇主的利益继承人时,方可使用另一雇主的劳工证。参见 Matter of Dial Auto Repair Shop, Inc., 19 I&N Dec. 481 (Comm'r 1986)(要求继承人证明其获得了继续经营雇主业务所需的权利和义务)。

在此,在线公开记录显示,在本动议待决期间,一家公司收购了申请人。参见 at http://www. (最后访问于2017年8月24日)。记录未证明申请人的新所有人或申请人是否打算雇佣受益人担任所提供职位。如果申请人的新所有人将雇佣受益人,记录未证明其为申请人的利益继承人。

在本事项的任何未来提交文件中,申请人必须指明哪个实体打算雇佣受益人担任所提供职位。如果申请人的新所有人将雇佣她,该所有人必须证明自身为申请人的继承人。

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Matter of N-V-H-

V. 结论

记录不支持批准申请所附的附表A认定申请。因此,记录未能证明我们驳回申请人上诉的决定错误适用了法律或政策。因此,我们将维持我们的上诉裁决。

命令:复议动议被驳回。

引用为 Matter of N-V-H-, ID# 746375 (AAO Sept. 21, 2017)

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2017-09-21)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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