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IT项目专员 · EB-3 职业移民:发回重审(2019年9月24日)

类别 EB-3技术工人 · 领域 商业 · 结果 发回重审 · 讨论的标准 撤销意向通知的充分性与送达、真实职位邀请、受益人具备职位所需经验、持续支付所承诺工资的能力、故意虚假陈述重大事实与劳工证失效
不成立 撤销意向通知的充分性与送达

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

上诉人是一家专业咨询服务公司,拟以第三优先技术工人类别为受益人申请I-140,职位为IT项目专员,该类别要求职位至少需要两年培训或经验。申请最初获批,德州服务中心主任随后撤销批准,认定不存在真实职位邀请、受益人不具备职位所需经验、上诉人自优先日起无持续支付所承诺工资的能力,并对上诉人和受益人作出故意虚假陈述重大事实的认定,同时使劳工证失效。

程序经过

申请最初获得批准;主任于2019年2月21日向律师发出撤销意向通知,该通知被邮政退回;主任于2019年4月16日发出撤销通知并撤销批准。上诉人随后向AAO提出上诉,提交补充证据,主张未适当收到列明全部撤销理由的通知,并反驳各项撤销理由。本次AAO审查范围为该上诉,AAO进行重新审查。

争议标准

撤销批准须有“正当充分理由”;若发出撤销意向通知时记录中的问题未经解释或反驳即足以导致拒绝,或裁决时包括解释和反驳证据在内的记录足以导致拒绝,则撤销适当。主任须在裁决前让申请人有机会审阅所考虑的全部不利信息。本案争点包括真实职位邀请、受益人经验、持续支付工资能力、故意虚假陈述及劳工证失效,以及通知是否充分送达并载明理由。

提交的证据

记录显示2019年2月21日撤销意向通知列明四项撤销理由,但被邮政退回;2019年4月16日撤销通知重复上述理由并称未收到答复。上诉中律师称未收到2月21日通知,称2019年3月15日收到USCIS关于退回的电子邮件并当日联系要求重发;提交2019年4月3日邮寄的2018年11月19日撤销意向通知及邮戳信封。该11月19日通知仅列一项理由,即招聘前已面试并录用受益人、职位系为其专门设立,并提及2018年10月25日通知,但记录中没有该10月25日通知。

AAO 认定

AAO认定2019年2月21日撤销意向通知本身已充分详述若未解释和反驳即足以导致拒绝的记录证据,但记录显示上诉人未收到该通知,实际收到的是2018年11月19日通知;该11月19日通知未充分详述撤销批准的理由。因此主任的决定不能维持,应撤销并发回,由主任发出新的撤销意向通知,充分告知全部拟撤销理由。AAO未就真实职位邀请、受益人经验、持续支付工资能力、故意虚假陈述或劳工证失效等实体问题作出最终认定。

裁决结果

AAO撤销主任的决定,将案件发回主任按本意见进一步审理并作出新决定;发回后应先发出新的撤销意向通知,收到答复后审查完整记录并重新裁决。发回重审不等于批准原申请,也不等于认定各项撤销理由成立或不成立。

适用边界

本案为非先例决定,仅处理撤销批准程序中的通知充分性与送达问题,不确立其他案件的约束性规则,也不评价第三优先技术工人实体资格。AAO未讨论真实职位邀请、受益人经验、持续支付工资能力、故意虚假陈述及劳工证失效的实体成立与否,这些事项留待发回后的新程序处理。

阅读提示

核对本案时应查阅2019年2月21日撤销意向通知、2018年11月19日撤销意向通知及邮戳信封、2019年4月16日撤销通知、2019年3月15日USCIS电子邮件,以及记录中是否实际存在2018年10月25日通知;并核对发回后新撤销意向通知是否列明全部拟撤销理由及送达情况。

下载英文原件下载中文译文

逐项证据与认定

撤销意向通知的充分性与送达

证据:2019年2月21日撤销意向通知列明四项理由但被邮政退回;律师称未收到,2019年3月15日收到退回电子邮件并联系要求重发;实际收到2019年4月3日邮寄的2018年11月19日通知,该通知仅列一项理由且提及记录中没有的2018年10月25日通知。

认定理由:2月21日通知本身充分详述了若未解释和反驳即足以导致拒绝的记录证据,但记录显示上诉人未收到该通知;实际收到的11月19日通知未充分详述撤销批准的理由,故主任决定应撤销并发回重新发出通知。

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真实职位邀请

证据:主任在撤销意向通知和撤销通知中认定不存在真实职位邀请;上诉人称真实职位邀请存在并提交补充证据。

认定理由:AAO因通知程序问题撤销主任决定并发回,未就真实职位邀请作出实体认定。

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受益人具备职位所需经验

证据:主任认定受益人不具备职位所需经验;上诉人称受益人具备所需经验并提交补充证据。

认定理由:AAO未就受益人经验作出实体认定,留待发回后的新程序处理。

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持续支付所承诺工资的能力

证据:主任认定上诉人自优先日起无持续支付所承诺工资的能力;上诉人称具备该能力并提交补充证据。

认定理由:AAO未就支付工资能力作出实体认定,留待发回后的新程序处理。

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故意虚假陈述重大事实与劳工证失效

证据:主任作出故意虚假陈述重大事实的认定并使劳工证失效;上诉人称不存在故意虚假陈述。

认定理由:AAO未就虚假陈述及劳工证失效作出实体认定,留待发回后的新程序处理。

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中文全文

原文第 1 页

美国公民及移民服务局 行政上诉办公室 非先例决定

关于 B-C-, INC. 案 日期:2019年9月24日

对德克萨斯服务中心决定的上诉

申请:表格 I-140,外籍劳工移民申请

申请人是一家专业咨询服务公司,寻求聘用受益人担任 IT 项目专员。其请求将受益人归类为第三优先移民类别下的技术工人。移民与国籍法(该法)第 203(b)(3)(A)(i) 条,8 U.S.C. § 1153(b)(3)(A)(i)。这一就业类移民类别允许美国雇主担保外国国民获得合法永久居民身份,以从事要求至少两年培训或经验的职位。

该申请最初获批。德克萨斯服务中心审理主任随后撤销了该申请的批准,认定申请人未能证明 (a) 存在真实的工作邀请;(b) 受益人具备所提供职位要求的经验;以及 (c) 其自优先日起持续具备支付所提供工资的能力。审理主任对申请人和受益人作出了故意虚假陈述重大事实的认定,并使劳工证无效。1

在上诉中,申请人提交了额外证据,并主张其未适当收到列明全部撤销理由的撤销意向通知(NOIR)。其还主张存在真实的工作邀请;受益人具备所提供职位要求的经验;以及 (c) 其自优先日起持续具备支付所提供工资的能力。其进一步主张申请人和受益人均未作出任何故意虚假陈述。

经重新审查,我们将撤回审理主任的决定,并将该事项发回重审,以按照本意见进行进一步程序并作出新决定。

1 20 C.F.R. § 656.30(d) 的法规相关规定如下:

劳工证的无效。签发后,劳工证可由 ETA 使用第 656.32 节所述程序予以撤销。此外,签发后,劳工证可由 OHS 或国务院领事根据上述机构程序或由法院作出的涉及劳工证申请的欺诈或故意虚假陈述重大事实的认定而予以无效。

原文第 2 页

关于 B-C-, Inc. 案

一、就业类移民程序

就业类移民通常遵循三步程序。首先,雇主从美国劳工部(DOL)获得批准的劳工证。2 见该法第 212(a)(5)(A)(i) 条,8 U.S.C. § 1182(a)(5)(A)(i)。通过批准劳工证,DOL 证明没有足够的有能力、愿意、合格且可用的美国工人从事所提供职位,并且聘用外国国民从事该职位不会对同类就业的美国工人的工资和工作条件产生不利影响。见该法第 212(a)(5)(A)(i)(I)-(II) 条。其次,雇主向美国公民及移民服务局(USCIS)提交移民签证申请。见该法第 204 条,8 U.S.C. § 1154。第三,如果 USCIS 批准该申请,外国国民在美国境外申请移民签证,或如符合资格,在美国境内调整身份。见该法第 245 条,8 U.S.C. § 1255。

二、申请批准的撤销

在批准申请后,USCIS 可基于“充分且正当理由”随时撤销该申请的批准。该法第 205 条,8 U.S.C. § 1155。如有记录支持,审理主任认识到申请被错误批准可构成撤销的正当理由。Matter of Ho, 19 I&N Dec. 582, 590 (BIA 1988)。

如通知签发时的记录,在未解释或未反驳的情况下,本应足以支持拒绝该申请,则存在签发撤销意向通知(NOIR)的充分且正当理由。Matter of Estime, 19 I&N Dec. 450, 451 (BIA 1987)。同样,如决定作出时的记录,包括申请人提供的任何解释或反驳证据,本应支持拒绝申请,则撤销是适当的。Id. at 452。

在本案中,审理主任于2019年2月21日向申请人的律师签发了 NOIR。其详细说明了审理主任拟撤销申请批准的以下理由:(a) 从未存在真实的工作邀请;(b) 受益人不具备所提供职位要求的经验;(c) 申请人自优先日起不具备持续支付所提供工资的能力;以及 (d) 申请人和受益人在劳工证上故意虚假陈述了重大事实。NOIR 表明审理主任拟基于故意虚假陈述使劳工证无效。审理主任还表示,由于申请人可能不知晓 NOIR 中包含的不利信息,其“给予申请人机会反驳该信息并代表自身提交信息”3。2019年2月21日的 NOIR 被邮政服务以无法投递为由退回 USCIS。审理主任于2019年4月16日签发了撤销通知(NOR),其内容与2019年2月21日 NOIR 中详述的撤销理由相同。审理主任在 NOR 中表示,其未收到申请人对2019年2月21日 NOIR 的回复。

2 申请的优先日是 DOL 接受劳工证处理的日期,在本案中为2017年3月16日。见 8 C.F.R. § 204.5(d)。 3 在作出决定之前,必须给予申请人机会审查审理主任考虑的所有不利信息。见 8 C.F.R. § 103.2(b)(16)(i)。

原文第 3 页

关于 B-C-, Inc. 案

然而,在上诉中,申请人的律师表示她从未收到2019年2月21日的 NOIR。她表示,2019年3月15日,她收到 USCIS 的一封电子邮件,表明 NOIR 因无法投递被退回 USCIS。律师表示,同日她联系了 USCIS 并要求重新发送 NOIR。在上诉中,律师提交了一份2018年11月19日 NOIR 的副本,该副本由 USCIS 于2019年4月3日邮寄给她。律师还提交了包含该 NOIR 的邮戳信封。2018年11月19日的 NOIR 与上述2019年2月21日的 NOIR 不一致。相反,2018年11月19日的 NOIR 仅列出一项撤销理由:申请人在为该职位进行招聘之前面试了受益人从事所提供职位,并向其提供了该职位。因此,该 NOIR 表明“该职位是专为[受益人]设立的”,且 USCIS 已向申请人发送了一份 NOIR,“日期为2018年10月25日,其中说明了我们拟撤销此 I-140 表格申请批准的理由”。记录中不包含日期为2018年10月25日的 NOIR。

2019年2月21日的 NOIR 充分详细说明了记录中的证据,如未解释和未反驳,本应足以支持拒绝。然而,记录显示申请人未收到2019年2月21日的 NOIR。相反,其收到了日期为2018年11月19日的另一份 NOIR。2018年11月19日的 NOIR 未充分详细说明撤销申请批准的理由。因此,我们将撤回审理主任的决定,并将该事项发回重审以签发新的 NOIR。

在发回重审时,审理主任应签发新的 NOIR,向申请人提供关于撤销已批准申请的所有拟议理由的充分通知。

三、结论

审理主任的决定将被撤回。该事项发回审理主任以签发新的 NOIR。在收到对 NOIR 的回复后,审理主任将审查全部记录并作出新决定。

命令:审理主任的决定被撤回。该事项发回重审,以按照上述意见进行进一步程序。

引用为 Matter of B-C-, Inc., ID# 6319672 (AAO Sept. 24, 2019)

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2019-09-24)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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