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板岩/隔板屋顶工 · EB-3 职业移民:动议驳回(2017年9月29日)

类别 EB-3技术工人 · 领域 商业 · 结果 动议驳回 · 讨论的标准 持续支付承诺工资的能力、复议动议的法律或政策适用错误、重新开案动议的新事实证据
不成立 持续支付承诺工资的能力、复议动议的法律或政策适用错误、重新开案动议的新事实证据

本文由美杰华咨询根据英文原文整理,以英文原文为准。

案情

上诉人是一家建筑与屋顶业务公司,拟以第三优先技术工人类别为受益人担保板岩/隔板屋顶工职位,主张其有能力支付承诺工资。德州服务中心主任以记录未证明上诉人具备支付承诺工资的能力为由拒绝申请。

程序经过

主任初次拒绝后,上诉人提出上诉,AAO作出决定驳回上诉并维持主任决定。上诉人随后提交新证据,同时提出重新开案动议与复议动议;本次AAO决定的范围是审查这两项动议,并分别予以驳回。

争议标准

核心争议是上诉人是否自优先日2013年12月4日起持续具备支付承诺工资64,334美元的能力。法规要求担保雇主提交证明支付能力的证据;除净收入和净流动资产外,可按Sonegawa案综合考量业务规模、经营年限、增长、雇员人数、异常支出或亏损、行业声誉及是否替代原雇员等因素。

提交的证据

动议阶段提交了针对2014年税表不一致问题的证据,并重申可依赖向合伙人支付的“保证付款”来证明支付能力。此前记录包含两版2014年税表:初始申请版本未反映保证付款,回应证据请求的版本显示40,457美元保证付款;此外还有会计师信函,但未附文件佐证所称设备与资本投资。记录还存在成立年份不一致:税表称2010年1月1日、申请称2009年4月3日、劳工证称2007年开始。

AAO 认定

AAO认定复议动议未主张原决定存在法律或政策适用错误,故驳回复议。对重新开案动议,AAO认定即使税表不一致已解决,保证付款也不能另行计为可用资金,因为上诉人为多成员LLC、按合伙企业报税,其净收入取自Form 1065附表K的净收入分析第1行,该40,457美元保证付款已在净收入分析中计入,重复计算将导致双重计算。AAO据此综合全案情况认定,上诉人未证明自优先日起持续具备支付承诺工资的能力。

裁决结果

重新开案动议被驳回;复议动议被驳回。

适用边界

本案仅针对该上诉人的支付能力证据与两项动议,不确立其他申请的成功率或约束性规则;AAO未重新审查技术工人职位的其他资格要素,也未认定该申请整体符合资格。

阅读提示

核对两版2014年税表及其提交时间与解释、Form 1065附表K净收入分析第1行的计算、所称40,457美元保证付款在净收入中的处理、成立年份三处不一致的说明,以及会计师信函所称设备与资本投资是否有凭证支持。

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逐项证据与认定

持续支付承诺工资的能力

证据:2014年未向受益人支付工资;净收入40,331美元、净流动资产7,795美元均低于承诺工资64,334美元;两版2014年税表对40,457美元保证付款记载不一致;会计师信函未附投资凭证;成立年份记载不一致。

认定理由:AAO认定保证付款已计入附表K净收入分析,不能重复计为额外可用资金;综合全案情况仍未证明自优先日起持续具备支付能力。

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复议动议的法律或政策适用错误

证据:动议仅重申支付能力主张,未主张原决定基于法律或政策适用错误。

认定理由:复议动议须以法律或政策适用错误为基础,上诉人未提出该主张,故驳回复议。

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重新开案动议的新事实证据

证据:提交针对2014年税表不一致的证据,但未改变保证付款已计入净收入的处理。

认定理由:即使认定税表不一致已解决,仍不能据此另行计入保证付款,记录未显示符合所请求移民福利的资格。

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中文全文

原文第 1 页

美国公民及移民服务局 行政上诉办公室非先例决定

关于 Y-D-, LLC 案  日期:2017年9月29日

关于行政上诉办公室决定的动议

申请:表格 I-140,外籍工人移民申请

申请人是一家建筑和屋顶工程企业,拟雇用受益人担任石板/护墙板屋顶工。申请人请求将受益人归类为第三优先移民类别下的技术工人。见《移民与国籍法》第203(b)(3)(A)(i)条,8 U.S.C. § 1153(b)(3)(A)(i)。该就业类移民类别允许美国雇主为外国国民担保合法永久居民身份,以从事要求至少两年培训或经验的职位。

德克萨斯服务中心审理主任否决了该申请,认定记录未能按要求证明申请人有能力支付向受益人承诺的工资。申请人随后提出上诉,本院驳回了上诉,维持审理主任的决定。

现申请人提出重新开案和复议动议,提交了补充证据,并主张根据整体情况其有能力支付承诺的工资。

经审查,本院将否决重新开案动议和复议动议。

一、动议要求

重新开案动议基于证明新事实的书面证据,复议动议基于法律或政策适用错误。重新开案动议的要求见 8 C.F.R. § 103.5(a)(2),复议动议的要求见 8 C.F.R. § 103.5(a)(3)。本院可批准满足这些要求并证明符合所请求移民福利资格的动议。

二、分析

A. 复议动议

在动议中,申请人促请复议其主张的支付承诺工资的能力;但申请人并未主张本院决定基于法律或政策适用错误。因此,本院将否决复议动议。

原文第 2 页

关于 Y-D-, LLC 案

B. 重新开案动议

在重新开案动议中,申请人主张其有能力向受益人支付承诺的工资,并提交新证据支持该主张;但基于下述理由,记录未能证明符合所请求移民福利的资格。因此,本院将基于实体理由否决重新开案动议。

8 C.F.R. § 204.5(g)(2) 规定,提出申请的美国雇主必须提交证据证明其有能力支付承诺的工资。申请人必须证明从申请优先日起并持续至受益人获得合法永久居民身份期间具备该能力。同上。申请人支付承诺工资的能力是评估工作邀请是否现实的关键要素。见 Matter of Great Wall, 16 I&N Dec. 142(代理区域专员 1977)。

本案申请人必须证明其从2013年12月4日优先日起持续有能力支付64,334美元的承诺工资。在评估申请人支付承诺工资的能力时,美国公民及移民服务局(USCIS)要求申请人证明有足够的财务资源支付受益人的承诺工资,但如果证据值得考虑,将考虑影响申请企业的整体情况。见 Matter of Sonegawa, 12 I&N Dec. 612(区域专员 1967)。

在本院先前的决定中,本院认定,尽管申请人证明了其2013年和2015年的支付能力,但未证明其2014年的支付能力。具体而言,本院认定申请人2014年未向受益人支付任何工资,其净收入40,331美元和净流动资产7,795美元均不足以支付64,334美元的承诺工资。本院还认定,对申请人整体情况的分析未能证明其支付能力。

在动议中,申请人寻求重申其基于整体情况有能力支付受益人承诺工资的主张。USCIS在确定申请人支付承诺工资的能力时,可考虑申请人业务活动的总体规模。见 Matter of Sonegawa, 12 I&N Dec. at 612。如同 Sonegawa 案,USCIS可酌情考虑与申请人财务能力相关但超出申请人净收入和净流动资产范围的证据。因此,USCIS可考虑以下因素:申请人经营业务的年数、申请人业务既有的历史增长、员工总数、是否发生任何异常业务支出或损失、申请人在其行业内的声誉、受益人是否替代前雇员或外包服务,或USCIS认为与申请人支付承诺工资能力相关的任何其他证据。

原文第 3 页

关于 Y-D-, LLC 案

如本院在先前决定中所解释,申请人从2012年至2015年总收入和毛利润持续增长,但其净收入从2012年至2014年大幅下降,净流动资产从2012年至2015年下降。1 此外,申请人2014年的销售成本相对于其总收入高于往年,且申请人未提交证据表明该年度发生了任何意外支出。

在上诉中,申请人提供了其会计师的信函,称申请人自2010年2月成立以来一直快速增长,2 并对新设备和其他资本支出进行了额外投资;但申请人未包含证实这些投资的文件。申请人的会计师还称,2014年申请人本可将支付给其一名所有人的40,457美元作为“对合伙人的保证付款”(如其纳税申报表第10行所示)用于受益人的承诺工资。但申请人未能证明其2014年有任何对合伙人的保证付款,因为其提交了两个不同版本的2014年纳税申报表:(1)随初始申请提交的版本,反映无对合伙人的保证付款;(2)应审理主任的证据要求提交的第二版本,显示对合伙人的保证付款为40,457美元。

尽管申请人在上诉中寻求依赖其纳税申报表的第二版本,因其包含对合伙人保证付款的主张,但申请人未解释为何提交两个不同版本的2014年纳税申报表,也未证明哪个版本正确。见,例如,Matter of Ho, 19 I&N Dec. 582, 591-92(BIA 1988)。因此,本院认定申请人不能依赖其主张的对合伙人付款来证明其2014年的支付能力。 consequently,本院认定申请人未在整体情况下证明其支付承诺工资的能力,并驳回了上诉。

在动议中,申请人提交了处理2014年纳税申报表不一致之处的证据。但即使本院认为不一致之处已解决,申请人也不能通过考虑“对合伙人的保证付款”来证明其支付能力,因为该付款已在本院对其净收入的分析中予以考虑。记录显示申请人结构为有限责任公司(LLC),并以国税局表格1065《美国合伙企业收入申报表》提交纳税申报表。3 对于按合伙企业征税的LLC,若申请人的收入

1 在本院先前的决定中,本院指出申请人的纳税申报表称其成立于2010年1月1日,申请称其成立于2009年4月3日,劳工证称其始于2007年;但申请人在动议中未解决这些不一致的主张。 2 如前所述,基于申请人的矛盾证据,其未证明成立年份;因此,无法准确评估其主张的经营历史。 3 LLC是根据州法律通过提交组织章程成立的实体。LLC可为联邦所得税目的分类为独资企业、合伙企业或公司。如果LLC只有一个所有人,将自动视为独资企业,除非选择按公司征税。如果LLC有两个或以上所有人,将自动视为合伙企业,除非选择按公司征税。如果LLC未选择其分类,将适用默认分类:合伙企业(多成员LLC)或 disregarded entity(按独资企业征税)。见 26 C.F.R. § 301.7701-3。该选择

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关于 Y-D-, LLC 案

完全来自某一行业或业务时,USCIS将净收入视为申请人1065表格第一页第22行所示的数字。但是,当申请人有来自行业或业务以外来源的收入、抵免、扣除或其他调整时,这些项目在附表K上报告。如果附表K有关于额外收入或额外抵免、扣除或其他调整的相关条目,则净收入见于1065表格第5页(2012-2015年)附表K净收入(亏损)分析第1行。参见1065表格说明,http://www.irs.gov/pub/irs-pdf/i1065.pdf(最后访问于2017年8月28日)(表明附表K是所有所有者在该实体收入、扣除、抵免等中所占份额的汇总表)。在本案中,申请人2014年的附表K有关于额外收入和扣除的相关条目,包括一项40,457美元的“给合伙人的保证付款”条目,因此,其净收入见于该年度纳税申报表附表K净收入(亏损)分析第1行。如我们在先前的决定中所指出,我们在分析申请人的净收入时使用了附表K的净收入数字,而非纳税申报表第一页上较低的净收入数字。在使用附表K净收入数字时,我们已在支付能力分析中考虑了“给合伙人的保证付款”。如果我们按申请人的建议再次考虑“给合伙人的保证付款”金额,就会将该金额重复计算。由于“给合伙人的保证付款”已包含在我们对申请人净收入的考虑中,我们拒绝将这些付款视为可用于支付所提供工资的额外资金。因此,在评估本案的全部情况后,申请人未能证明其自优先日起持续具备支付所提供工资的能力

III. 结论

申请人未能证明其自优先日起持续具备支付所提供工资的能力。

命令:重新开案动议被驳回。

进一步命令:复议动议被驳回。

引用为 Matter of Y-D-. LLC, ID# 717589 (AAO Sept. 29, 2017)

所提及的是使用IRS 8832表格(实体分类选择)作出的。在本案中,申请人是一家多成员LLC,就联邦税务目的而言被视为合伙企业。

原文:USCIS 非先例裁决 PDF(2017-09-29)

本页为 USCIS 公开的 AAO 非先例裁决译文,不是美杰华经手的案例,不构成法律意见;个案结果取决于各自证据。

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